臺灣桃園地方法院行政訴訟判決 109年度簡字第67號
109年11月17日辯論終結
原 告 陸軍關渡地區指揮部
代 表 人 劉慎謨
訴訟代理人 李肇晟
楊祐凭
汪宗叡
被 告 呂泓陞
呂益豐
林雪玉
上列當事人間志願士兵不適服現役賠償辦法事件，原告提起行政
訴訟，本院判決如下︰
主 文
被告應連帶給付原告新臺幣陸萬壹仟柒佰壹拾貳元。訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、本件被告均經合法通知，無正當理由，均未於言詞辯論期日 到場，依行政訴訟法第236 條、第218 條等規定準用民事訴 訟法第385 條第1 項前段、第386 條等規定，且無民事訴訟 法第386 條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論 而為判決。
二、按「有下列情形之一者，訴之變更或追加，應予准許：一、 …二、訴訟標的之請求雖有變更，但其請求之基礎不變。… 」行政訴訟法第111 條第3 項第2 款定有明文。經查，本件 原告起訴之聲明原為：「被告應給付原告新臺幣（下同）61 ,712元」，嗣於民國109 年11月17日本院言詞辯論期日變更 為：「被告應連帶給付原告61,712元」，經核係基於同一原 因事實，其請求之基礎事實不變，是依上揭法律規定，應予 准許。
貳、實體方面：
一、事實概要：
被告甲○○於民國105 年4 月21日轉服志願役士兵生效，分 發至原告單位服役，並自生效日起須服現役4 年。嗣被告甲 ○○因其個人因素申請不適服志願士兵，經國防部陸軍司令 部於106 年12月19日以國陸人勤字第1060031555號函令（下 稱陸軍司令部106 年12月19日令），核定被告甲○○自107
年1 月1 日零時「不適服現役」退伍生效，且依志願士兵不 適服現役賠償辦法第2 條、第3 條規定，被告甲○○應依尚 未服滿現役最少年限之比例，賠償原告自核定起役之日起所 受領之志願役士兵3 個月待遇（含本俸、加給），而被告甲 ○○應服法定役期為48個月，尚餘法定役期27個月未服，核 算被告甲○○應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償所受 領志願士兵3 個月待遇共計新臺幣（下同）61,712元，惟被 告甲○○迄今均未還款。又被告乙○○、丙○○為被告甲○ ○之父母親，於106 年12月29日簽立分期賠償協議書，表示 願就被告甲○○之上揭賠償金額負連帶賠償責任。原告雖曾 函文告知被告應於限期內完成繳款，惟被告迄今仍置之不理 。為此請求被告連帶給付61,712元，並依行政訴訟法第8 條 第1 項規定提起本件給付之訴。
二、原告起訴主張及聲明：
（一）主張要旨：
被告甲○○於105 年4 月21日轉服志願役士兵生效，分發 至原告單位服役，並自生效日起須服現役4 年。嗣被告甲 ○○因其個人因素申請不適服志願士兵，經陸軍司令部10 6 年12月19日令核定被告甲○○自107 年1 月1 日零時「 不適服現役」退伍生效，且依志願士兵不適服現役賠償辦 法第2 條、第3 條規定，被告甲○○應依尚未服滿現役最 少年限之比例，賠償原告自核定起役之日起所受領之志願 役士兵3 個月待遇（含本俸、加給），而被告甲○○應服 法定役期為48個月，尚餘法定役期27個月未服，核算被告 甲○○應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償所受領志 願士兵3 個月待遇共計61,712元，惟被告甲○○迄今均未 還款。又被告乙○○、丙○○為被告甲○○之父母親，於 106 年12月29日簽立分期賠償協議書，表示願就被告甲○ ○之上揭賠償金額負連帶賠償責任。原告雖曾函文告知被 告應於限期內完成繳款，惟被告迄今仍置之不理。為此請 求被告連帶給付61,712元，並依行政訴訟法第8 條第1 項 規定提起本件給付之訴。
（二）聲明：被告應連帶給付原告61,712 元。三、被告方面：被告均經合法通知，均未於言詞辯論期日到場， 亦未提出任何書狀作何聲明及答辯。
四、本院之判斷：
（一）按志願士兵不適服現役賠償辦法第2 條規定：「（第1 項 ）有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服 滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績 丙上以下。二、因個人因素一次受記大過二次以上處分。
三、於核定起役之日起三個月期滿後，因其他個人因素申 請不適服現役。（第2 項）志願士兵接受基礎訓練，或徵 集入營履行兵役義務人員參加志願士兵甄選時，應填具志 願書（未成年人應由其法定代理人共同簽署），志願履行 甄選簡章所定之最少年限及應遵行之事項，並由其法定代 理人或保證人出具保證書，保證志願士兵發生賠償義務時 ，連帶負責賠償。（第3 項）前項志願書及保證書應載明 發生賠償義務時，自願接受執行之意旨，分別存管於個人 兵籍資料袋內及由核定志願士兵起役之機關（以下簡稱權 責機關）永久保存。同法第3 條第1 項、第2 項：「（第 1 項）有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代理 人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役 最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士 兵3 個月待遇（本俸、加給）。（第2 項）未服滿現役最 少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不計 。」同法第4 條第1 項規定：「依前條應賠償之金額，由 權責機關或委任所屬機關（構）、部隊、學校追繳之。賠 償義務人應於接到追繳通知之次日起，3 個月內一次繳納 全數賠償金額。」依上開法律關係可知，在行政契約關係 中，並不排除立法者就其中部分法律關係，以法律特別規 定其要件、行為方式、程序或法律效果，俾限制行政契約 當事人之部分契約自由而維護公益。是本件被告甲○○是 志願服兵役，而與國家軍事機關成立志願服兵役之行政契 約，上揭志願士兵不適服現役賠償辦法等法律規定，即係 立法者本於上揭說明，以法律特別規定限制原告之國家軍 事機關與被告甲○○間之行政契約之部分契約自由而維護 公益。故本件應屬於行政訴訟法第8 條第1 項但書規定： 「因公法上契約發生之給付」事件，原告自得依上揭法律 規定，提起本件行政給付訴訟。
（二）經查，被告甲○○於105 年4 月21日轉服志願役士兵生效 ，分發至原告單位服役，並自生效日起須服現役4 年。嗣 被告甲○○因其個人因素申請不適服志願士兵，經陸軍司 令部10 6年12月19日令核定被告甲○○自107 年1 月1 日 零時「不適服現役」退伍生效，且依志願士兵不適服現役 賠償辦法第2 條、第3 條規定，被告甲○○應依尚未服滿 現役最少年限之比例，賠償原告自核定起役之日起所受領 之志願役士兵3 個月待遇（含本俸、加給），而被告甲○ ○應服法定役期為48個月，尚餘法定役期27個月未服，核 算被告甲○○應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償所 受領志願士兵3 個月待遇共計61,712元，惟被告甲○○迄
今均未還款等事實，此有陸軍司令部106 年12月19日令、 陸軍司令部志願士兵不適服賠償金額名冊各1 份為證附卷 可稽（見本院卷第29-30 頁），堪信為真實。是原告依據 上揭法律關係，請求被告甲○○賠償給付尚未清償之61,7 12元，即屬於法有據，為有理由，應予准許。（三）復查，被告乙○○、丙○○係被告甲○○之母親，依前揭 志願士兵不適服現役賠償辦法第2 條第2 項規定，於106 年12月29日簽立之分期賠償協議書影本1 份附卷可稽( 見 本院卷第36頁），保證志願士兵即被告甲○○發生賠償義 務時，連帶負責賠償。故原告請求被告乙○○、丙○○應 連帶賠償給付原告61,712元，即屬有據，為有理由，應予 准許。
（四）綜上所述，本件原告依據志願士兵不適服現役賠償辦法第 2 條、第3 條等規定，及行政訴訟法第8 條第1 項規定， 請求被告連帶給付61,712元，為有理由，應予准許。五、本件判決基礎已經明確，兩造其餘的攻擊防禦方法及訴訟資 料經本院斟酌後，核與判決結果不生影響，無一一論述的必 要，一併說明。
據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 11 月 30 日
行政訴訟庭 法 官 黃漢權
上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。
中 華 民 國 109 年 11 月 30 日
書記官 盧佳莉