智慧財產法院刑事判決
109年度刑智上易字第56號
上 訴 人 吳駿凱
即 被 告
上列上訴人因違反商標法案件，不服臺灣臺南地方法院109 年度
智易字第10號，中華民國109 年7 月21日第一審判決（起訴案號
：臺灣臺南地方檢察署109 年度偵字第675 號），提起上訴，本
院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事實及理由
一、本案經本院審理結果，認原審以被告吳駿凱犯商標法第97條 之意圖販賣而透過網路方式陳列侵害商標權之商品罪，處拘 役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，其認事 用法及量刑均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載 之事實、證據及理由（如附件）。
二、被告上訴意旨略以：本案應為前案之延續，並非另行起意， 為集合犯之一部分，且如附表所示經查扣之貼紙為前案查扣 物品之歸還，已經販售2 、3 年，證人蔡明景稱無歸還該批 物品，應係記憶不清，可命證人提出清點錄影光碟，原判決 有上開違誤，爰提起上訴云云。
三、上訴駁回之理由：
㈠集合犯係指犯罪構成要件的行為，依其本質、犯罪目的或社 會常態觀之，常具有反覆、繼續的特性，此等反覆實行的行 為，於自然意義上雖係數行為，但依社會通念，法律上應僅 為一總括之評價，法律乃將之規定為一獨立之犯罪類型，而 為包括一罪。故犯罪是否屬包括一罪之集合犯，客觀上，應 斟酌其法律規定文字之本來意涵、實現該犯罪目的之必要手 段、社會生活經驗中該犯罪實行常態及社會通念等；主觀上 ，則視行為人是否出於一次決意，並秉持刑罰公平原則，加 以判斷。又繼續犯係指行為人以單一犯罪之意思及行為，持 續地侵害一個法益，在法益侵害之狀態未除去前，該犯罪行 為仍繼續進行，縱有數個繼續實行之行為，考量其違法內涵 之一體性，在評價上仍然視為單一行為，以包括之一罪論為 已足；如其行為業經警方查獲，則其反社會性及違法性已具 體表露，行為人已有受法律非難之認識，其包括一罪之犯行 至此終止，若於前案遭查獲後，猶再陳列侵害商標權之商品 ，其主觀上顯係另行起意而為，客觀上受一次評價之事由亦 已消滅，不得再以一罪論。
㈡經查，上訴人前曾因在蝦皮購物網站張貼及販賣仿冒HELLO KITTY 商標之圍裙及手機套，而於107 年4 月12日經警查獲 ，並經檢察官聲請簡易判決處刑，嗣經原審法院於108 年3 月5 日以108 年度智簡字第11號刑事判決處拘役40日、緩刑 2 年確定在案，此有前案紀錄表在卷可參，並經原審調閱上 開刑事卷宗核閱無誤，則上訴人於前案經警方查獲時，其前 案犯行至查獲時即告終止。上訴人於前案遭查獲後，再於10 8 年7 月16日前某日迄108 年7 月16日止猶為本件犯行，依 前揭說明，應係另行起意，難謂其主觀上與查獲前之犯行係 出於同一犯意，為前案行為之繼續，且意圖販賣而透過網路 方式陳列侵害商標權之商品罪，立法者在預定之構成要件類 型上，並無以反覆實施，始能成立該罪的意旨，自非屬集合 犯，本案自無從論以包括一罪之集合犯或繼續犯，亦無命證 人蔡明景提出清點錄影光碟之必要。況查，上訴人於前案遭 查扣之侵害商標權商品即係自大陸淘寶網所購買，前案之承 辦員警即證人蔡明景亦於原審證稱：前案執行搜索時，已告 知被告自淘寶網購入之商品有風險，要自己注意查證等語（ 原審卷第87至89頁），是被告於前案經查獲後即已知悉大陸 淘寶網所販賣商品係仿冒商標商品之高度可能，而「Sumikk o Gurashi （角落小夥伴）」或「Gudetama（蛋黃哥）」商 標之相關商品在我國均有合法代理商，為業者或一般消費者 所知悉，然依被告於警訊時陳稱：本件附表所示查扣來源為 大陸淘寶網，並無單據等語（見警訊卷第3 頁），足見附表 扣案貼紙既非向合法代理商購買，復無任何合法之購買單據 ，益徵被告係明知附表扣案貼紙為侵害商標權之商品，猶於 蝦皮購物網站張貼販賣之訊息，而有意圖販賣而陳列侵害商 標權商品之主觀犯意無訛。綜上，被告徒執上揭情詞否認犯 行，提起本件上訴，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依智慧財產案件審理法第1 條，刑事訴訟法第368條、第373 條，判決如主文。
本案經檢察官蘇炯峯提起公訴，檢察官林彥良到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 11 月 26 日 智慧財產法院第二庭
審判長法 官 汪漢卿 法 官 曾啟謀 法 官 林欣蓉以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 109 年 11 月 26 日 書記官 謝金宏
附表：
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│編號│仿冒商標商品及件數 │商標權人 │註冊/審定號 │備註 │
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│1 │仿冒「Sumikko Gurash│日商森克斯│01777443 │ │
│ │i」（角落小夥伴）商 │股份有限公│ │ │
│ │標貼紙210 件 │司 │ │ │
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│2 │仿冒「Gudetama」（蛋│日商三麗鷗│01732432 │ │
│ │黃哥）商標貼紙300 件│股份有限公│ │ │
│ │ │司 │ │ │
├──┼──────────┼─────┼──────┼───┤
│3 │仿冒「Sumikkogurashi│日商森克斯│01777443 │警方蒐│
│ │」（角落小夥伴）商標│股份有限公│ │證購得│
│ │貼紙1 件 │司 │ │ │
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附錄：本案論罪科刑法條全文
商標法第97條
明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者，處1 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣5萬元以下罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。