臺灣新北地方法院民事裁定 109年度抗字第196號
抗 告 人 吳式河
葉怡滿
上列抗告人因與相對人葉金龍間聲請拍賣抵押物事件，對於中華
民國109 年7 月15日本院簡易庭109 年度司拍字第378 號所為裁
定提起抗告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告程序費用由抗告人負擔。
理 由
一、按「抵押權人，於債權已屆清償期而未清償者，得聲請法院 拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償。」，民法第873 條定 有明文。是以，抵押權經設定登記後，債權人因債務屆期未 受清償，遂聲請裁定拍賣抵押物，惟債務人則對抵押權設定 契約之成立，尚有爭執。遇此情形，聲請拍賣抵押物，原屬 非訟事件，准許與否之裁定，既無確定實體上法律關係存否 之性質，要於債權及抵押權之存否，並無既判力，故祇須其 抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院 即應為准許拍賣之裁定，而對於此項法律關係有爭執之人， 為求保護其權利，不妨提起訴訟，以求解決，不得僅依抗告 程式聲明其爭執，並據為廢棄拍賣裁定之理由。（最高法院 51年10月8 日民刑庭總會決議參照）。
二、本件抗告意旨略以：抗告人吳式河於民國108 年8 月間因手 頭並無現金，遂於相對人要求下，將如附表所示不動產作為 簽賭額度於新臺幣（下同）400 萬元內設定抵押債權，相對 人卻要求設定金額為430 萬元。迄同年年底，抗告人吳式河 簽賭輸欠約150 萬元，相對人即陸續向抗告人吳式河逼債還 錢，抗告人吳式河乞求寬限慢慢還款，相對人未予同意即稱 ：如無法及時還款則每月補貼3 萬元利息，否則聲請拍賣系 爭不動產。相對人夫妻作組頭數10年有餘，有前科紀錄，相 對人夫妻及其二等親名下金融機構存摺異常金額出入即可知 悉，相對人係以簽賭放貸為業。賭債非債，且有礙公序良俗 ，兩造設定抵押權行為，係屬無效之法律行為，相對人聲請 拍賣系爭不動產，難認合法，爰依法提起抗告，請求廢棄原 裁定等語。
三、經查，本件相對人主張抗告人於108 年8 月5 日向其借款43 0 萬元，約定109 年6 月2 日償還，抗告人並以附表所示之 不動產為其向相對人所負債務之擔保，設定430 萬元之抵押 權，且經依法登記，茲借款已屆清償期而未清償，依法聲請 裁定准予拍賣抵押物等語，並提出他項權利證明書、不動產
登記謄本、抵押權設定契約書、本票、借據、借款契約書等 影本為證據，原裁定據以准許相對人拍賣抗告人所有如附表 所示之抵押物之聲請，即無不當。抗告人所稱即使屬實，然 法院所為准駁聲請拍賣扺押物之裁定，並無確定實體法上法 律關係存否之性質，故於聲請人聲請拍賣抵押物時，法院僅 須作形式之審查，而為准否之裁定，如抗告人就借款關係存 否有所爭執時，仍應另循訴訟途徑解決，非本件抗告程序中 所得加以審究者。從而，抗告人執前開所陳，提起本件抗告 ，請求廢棄原裁定，為無理由，應予以駁回。
四、結論：本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21條第 2 項，民事訴訟法第495 條之1 第1 項、第449 條第1 項、 第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 109 年 10 月 7 日
民事第一庭 法 官 李世貴
以上正本證明與原本無異。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗告狀。並繳納再抗告費新臺幣1,000 元。
中 華 民 國 109 年 10 月 7 日
書記官 連思斐
附表：
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│ 109年度抗字第196號 │
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│編│ 土 地 坐 落 │地│面 積│權 利 │
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│號│縣 市│鄉鎮市區│ 段 │小 段│ 地 號 │目│ 平方公尺 │範 圍 │
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│１│新北市│ 三重區 │ 重新 │ 壹 │ 19-22 │ │ 130 │吳式河4分之1 │
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│ │ 備考 │ │
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│２│新北市│ 三重區 │ 重新 │ 壹 │ 19-40 │ │ 137 │葉怡滿4分之1 │
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│ │ 備考 │ │
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│編│ │ │建 築 式 樣 主│ 建物面積（平方公尺） │ │
│ │ │基 地 坐 落│ ├───────────┬──────┤ 權 利 │
│ │建號│--------------│要 建 築 材 料│ 樓 層 面 積 │附屬建物主要│ │
│ │ │建 物 門 牌│ │ │建築材料及用│ 範 圍 │
│號│ │ │及 房 屋 層 數│ 合 計 │途 │ │
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│１│270 │新北市三重區重│4 層樓加強磚造│2 層：95.76 │ │吳式河 │
│ │ │新段壹小段19-2│ │陽台： 7.31 │ │全部 │
│ │ │2 地號 │ │合計：103.07 │ │ │
│ │ │--------------│ │ │ │ │
│ │ │新北市三重區環│ │ │ │ │
│ │ │河南路250 號 │ │ │ │ │
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│ │備考│ │
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│２│160 │新北市三重區重│4 層樓加強磚造│2 層：91.18 │ │葉怡滿 │
│ │ │新段壹小段19-4│ │陽台： 7.69 │ │全部 │
│ │ │0地號 │ │合計：98.87 │ │ │
│ │ │--------------│ │ │ │ │
│ │ │新北市三重區環│ │ │ │ │
│ │ │河南路251 號 │ │ │ │ │
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│ │備考│ │
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