臺灣橋頭地方法院民事判決 109年度岡簡字第273號
原 告 蘇元芳
被 告 莊黃順治
莊玉春
莊玉柳
莊李滿
莊培厚
莊仕渠
莊添壽
莊炳煌
上當事人間確認債權不存在等事件，本院於民國109 年10月14日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
確認原告所有如附表所示之土地於民國六十五年九月三十日，以六十五年岡字第０一六四０六號登記莊仙景為抵押權人、莊登傳為義務人、設定擔保債權金額新臺幣壹拾壹萬壹仟元、存續期間至民國六十七年五月二十四日之抵押權不存在。被告應將前項所示之抵押權於辦理繼承登記後予以塗銷。訴訟費用由被告連帶負擔。
事 實 及 理 由
一、被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無 民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一 造辯論而為判決。
二、原告主張：訴外人蘇仙景於民國65年9 月30日，將其所有如 附表所示之土地（下稱系爭土地），以65年岡字第016406號 號設定抵押權予訴外人即被告之被繼承人莊登傳，設定擔保 債權金額新台幣（下同）111,000 元、存續期間至67年5 月 24日止（下稱系爭抵押權），迄今已40餘年，抵押債權請求 權之應於82年5 月24日已完成消滅時效。嗣抵押權人未於時 效完成後5 年內行使其抵押權，故系爭抵押權依民法第880 條規定應已於87年5 月24日消滅；又伊現為系爭土地之所有 權人，被告之被繼承人莊登傳已於67年9 月4 日死亡，被告 未辦理系爭抵押權之繼承登記，且被告均未辦理拋棄繼承。 為此，爰依民法第759 條、第767 條第1 項中段、第880 條 之規定提起本訴等語，並聲明如主文第1 項、第2 項所示。三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述 。
四、經查，原告主張之上開事實，業據其提出與所述相符之系爭
不動產登記謄本為證（見本院卷第7 至18頁），經本院核對 無訛，又被告對於原告主張之事實，已於相當時期受合法之 通知，於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀為爭執， 依民事訴訟法第280 條第3 項準用第1 項之規定，堪信原告 主張為真，則系爭抵押權已因債權之消滅時效完成及除斥期 間之經過，而歸於消滅，是本件原告請求確認訴系爭抵押權 不存在，應屬有據。再按民法對於因繼承於登記前已取得之 不動產物權，採相對登記主義，非經登記不得為處分。是抵 押權雖已逾民法第880 條規定之5 年除斥期間而歸於消滅， 惟於除斥期間消滅前，如抵押權人之繼承人已繼承該抵押權 時，則繼承人既已為抵押權人，自應就該抵押權先辦理繼承 登記，始得准許為塗銷登記。訴外人即被繼承人莊登傳已於 67年9 月4 日死亡，有除戶戶籍謄本附卷可採（見本院卷第 6 頁），被告等人均為其法定繼承人，並未聲請拋棄繼承或 限定繼承，亦有臺灣高雄地方法院及台灣高雄少年及家事法 院函在卷可稽（見本院卷第20、21頁），故原告請求被告於 辦理繼承登記後塗銷系爭抵押權登記，亦屬有據。五、綜上所述，原告依民法第759 條、第767 條第1 項中段、第 880 條之規定，請求如主文第1 項、第2 項所示，為有理由 ，應予准許。
六、末依民事訴訟法第389 條第1 項第3 款規定，適用簡易程序 所為被告敗訴之判決，固應依職權併為假執行之宣告，惟本 判決主文係命被告為塗銷登記之意思表示，依強制執行法第 130 條第1 項規定，亦不宜於本案判決確定前為假執行，爰 不併為准予假執行宣告，附此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第2 項。中 華 民 國 109 年 10 月 30 日
岡山簡易庭法 官 盧怡秀
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 10 月 30 日
書記官 高菁蓮
附表
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│編號│土地坐落地號 │應有部分 │
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│1 │高雄市○○區○○○段0000地號 │141920分之150 │
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│2 │高雄市○○區○○○段0000地號 │141920分之150 │
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│3 │高雄市○○區○○○段0000地號 │141920分之150 │
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│4 │高雄市○○區○○○段0000地號 │141920分之150 │
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│5 │高雄市○○區○○○段0000地號 │141920分之150 │
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│6 │高雄市○○區○○○段0000地號 │141920分之150 │
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