臺灣桃園地方法院民事判決 109年度訴字第109號
原 告 張建隆
訴訟代理人 王仕為律師
被 告 李淵（即李阿金之繼承人）
游象鑫（即李阿金之繼承人）
李木張（即李阿金之繼承人）
楊李彩蓮（即李阿金之繼承人）
吳游淑惠（即李阿金之繼承人）
李淑慎（即李阿金之繼承人）
李淑卿（即李阿金之繼承人）
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國109 年8 月
28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將附表所示抵押權辦理繼承登記後予以塗銷。訴訟費用新臺幣伍仟伍佰壹拾元由被告連帶負擔。 事實及理由
壹、程序事項：
一、訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但請求之基 礎事實同一者，不在此限。民事訴訟法第255 條第1 項第2 款定有明文。本件原告起訴時，乃以民法第767 條第1 項中 段、第821 條規定為訴訟標的，並聲明：訴外人李阿金繼承 人即被告7 人應將坐落桃園市○○區○○段000 地號土地（ 下稱系爭土地）如附表所示抵押權（下稱系爭抵押權）設定 登記予以塗銷。嗣因被告7 人尚未辦理繼承登記，原告乃並 變更為如後開聲明（見本院卷第200 頁），核其變更前後之 訴請求之基礎事實同一，其訴之變更為合法，應予准許。二、本件被告7 人經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民 事訴訟法第386 條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一 造辯論而為判決。
貳、實體事項：
一、原告主張：
（一）系爭土地原為訴外人呂聰明、呂阿義所共有，呂聰明、呂
阿義前向李阿金借貸蓬萊稻米1 萬台斤，並設定系爭抵押 權予李阿金以為擔保，約定抵押權存續期間自民國65年10 月26日至67年10月25日，所擔保債權之清償期為67年10月 25日，嗣李阿金於68年5 月28日死亡，其繼承人即被告7 人迄未就系爭抵押權辦理繼承登記。
（二）原告與訴外人張永吉、張福榮於103 年6 月18日買受系爭 土地，並辦理移轉登記完竣，所有權應有部分各為3 分之 1 ，而系爭抵押權擔保之債權請求權時效已於82年10月24 日完成，被告7 人亦未於消滅時效完成後5 年間實行系爭 抵押權，依民法第880 條規定，系爭抵押權即告消滅，然 其設定登記名義尚仍存在，已妨害原告就系爭土地所有權 應有部分權利之行使，爰依民法第767 條第1 項中段、第 821 條之規定，請求被告7 人就系爭抵押權辦理繼承登記 ，並塗銷系爭抵押權設定登記等語。
（三）並聲明：如主文第1 項所示。
二、被告7 人經合法通知，於言詞辯論期日未到場，亦未提出答 辯書狀爭執。
三、所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對 於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者 ，得請求防止之。各共有人對於第三人，得就共有物之全部 為本於所有權之請求。但回復共有物之請求，僅得為共有人 全體之利益為之。以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效 而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5 年間不實行其 抵押權者，其抵押權消滅。請求權，因15年間不行使而消滅 。但法律所定期間較短者，依其規定。民法第767 條第1 項 、第821 條、第880 條及第125 條定有明文。四、本件原告主張前開事實，並據以主張系爭抵押權所擔保債權 之請求權消滅時效期間完成，且抵押權人即被告7 人於消滅 時效完成後，5 年間不實行其抵押權，依民法第880 條規定 ，系爭抵押權已經消滅等情，並提出土地登記謄本、戶籍謄 本、繼承系統表等件為證（見本院卷第29、30、95至109 頁 ），加以被告7 人經合法通知，於言詞辯論期日未到場，亦 未提出答辯書狀爭執，依民事訴訟法第280 條第3 項前段準 用第1 項前段之規定，視同自認，堪信原告起訴主張之前揭 事實為真實，揆諸上開規定，其請求為有理由，應予准許。五、綜上所述，原告行使物上請求權，請求被告7 人將系爭抵押 權辦理繼承登記後予以塗銷，為有無理由，應予准許。六、本件事證已臻明確，原告其餘主張及陳述，核於判決結果不 生影響，爰不逐一論述，附此敘明。
七、末按法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判；又訴
訟費用，由敗訴之當事人負擔。民事訴訟法第87條第1 項、 第78條定有明文。本件訴訟費用即第一審裁判費新臺幣 5,510 元應由被告7 人連帶負擔，爰判決如主文第2 項。八、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385 條 第1 項前段、第78條、第85條第2 項，判決如主文。中 華 民 國 109 年 9 月 18 日
民事第二庭 法 官 孫健智
正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後二十日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 9 月 18 日
書記官 鄧竹君
附表：
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│編│地號 │登記次序│收件日期│登記日期│抵押權人│債權額比│擔保債權│存續期間 │清償日期 │設定權利│證明書字號│設定義務人│
│號│ │ │ │ │ │例 │總金額 │ │ │範圍 │ │ │
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│01│桃園市大園區│0001-002│65年 │65年10月│李阿金 │4 分之1 │蓬萊稻谷│65年10月26日│67年10月25日│1 分之1 │065 空白字│呂聰明、呂│
│ │西園段314 地│ │ │28日 │ │ │肆萬台斤│至67年10月25│ │ │第003975號│阿義 │
│ │號 │ │ │ │ │ │正 │日 │ │ │ │ │
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