最高法院刑事判決 109年度台上字第4052號
上 訴 人 劉敬堂
選任辯護人 蔡全淩律師
上列上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例等罪案件，不服臺灣高
等法院中華民國108年10月30日第二審判決（108年度上訴字第28
01號，起訴案號：臺灣新北地方檢察署108年度偵字第7051 號）
，提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
壹、得上訴第三審部分
一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。
二、本件原判決認上訴人劉敬堂違反行為時槍砲彈藥刀械管制條 例之犯行明確，因而維持第一審依刑法想像競合犯規定，論 處上訴人未經許可，持有可發射子彈具有殺傷力之改造衝鋒 槍罪刑（處有期徒刑3年4月，併科罰金新臺幣15萬元），並 依法諭知沒收之判決，駁回上訴人在第二審之上訴。已敘明 其所憑之依據及憑以認定事實之理由，從形式上觀察，並無 足以影響判決結果之違法情形。
三、上訴意旨略以：㈠上訴人因於假釋期間犯本案之罪而被撤銷 假釋，已付出代價；原判決卻據以作為不適用刑法第59條之 依據，尚有未合。且上訴人無意傷害被害人陳何泰，係陳何 泰奪槍自傷，上訴人見狀即緊急將之送醫並付清藥費，衡諸 上情應有刑法第59條之適用，至少應考量上訴人行為時所受 刺激，減輕其刑。上訴人已於原審聲請傳喚陳何泰，以證明 上訴人出示槍枝之動機，原審未傳喚使上訴人有詰問之機會 ，剝奪詰問權，難謂適法。㈡上訴人於知悉本案改造衝鋒槍 （下稱系爭槍枝）來自林家龍、陳福霖後即寫信給當初承辦 之檢察官，其後更於民國108年10月29 日經警借提製作筆錄 ，應有槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4 項之適用，原判決 率依前案資料、電話查詢方式，認無該條之適用，自有未合
等語。
四、經查，有關槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4 項之適用與否 ，原判決已詳述其理由，略以：上訴人於警詢、偵查中均表 示係委託謝孟哲介紹，向不詳人士購買，不認識該人，其後 於第一審審理時亦未明確表示向某特定人士購買，直到原審 審理時始泛稱「我有寫信給偵辦起訴我的檢察官，說有找到 販賣槍枝給我的人，名字林家龍、陳福霖」等語。然上訴人 並未提出任何具體事證，且經調閱林家龍、陳福霖之前案紀 錄，查無上訴人所述與本案有關販賣槍枝之資料；再向臺灣 新北地方檢察署電話查詢結果，據覆稱「本（平）股並未有 偵辦林家龍的案件，陳福霖的部分是100年 的案件」等情， 自難單憑上訴人之片面指述，遽認林家龍、陳福霖有販賣改 造槍枝予上訴人，上訴人所請無非延滯訴訟，係無益之調查 ，不具有調查之必要等語（見原判決第3、4頁）。核諸卷內 資料，所述並非無據。亦即，上訴人確實遲至原審言詞辯論 期日始主張系爭槍枝來自林家龍、陳福霖，原審經調查結果 ，認為至宣示判決前，卷內並無因上訴人之供述而查獲系爭 槍枝來源之事證，而認無前開法律規定之適用；且已說明何 以無須再為無益調查之理由，即不能指為違法。五、查上訴人並不否認其係於假釋期間再犯本案之罪；原審就上 訴人適用刑法第59條之主張，亦說明略以：上訴人未知珍惜 假釋寬典，於假釋期間內持有系爭槍、彈，違犯刑律之心甚 明，其持以恐嚇他人（詳後述），對社會治安具有甚大之危 害，所為顯無特殊之原因與環境，客觀上不足以引起一般同 情，犯罪情狀要無可憫恕之處，難認有何情輕法重之情形等 語（見原判決第5頁）。已敘明不適用刑法第59 條之理由， 核係裁量、論斷職權之適法行使。上訴人就屬於原審合法行 使職權之事項，再為爭執，自非合法之上訴第三審理由。六、依上說明，上訴人關於非法持有系爭槍、彈部分之上訴違背 法律上之程式，應予駁回。
貳、不得上訴第三審部分
一、按刑事訴訟法第376條第1項各款所定案件，經第二審判決者 ，除第二審法院係撤銷第一審法院所為無罪、免訴、不受理 或管轄錯誤之判決，並諭知有罪之判決者，被告或得為被告 利益上訴之人得提起上訴外，其餘均不得上訴於第三審法院 ，為該條項所明定。
二、上訴人被訴恐嚇部分，原審係維持第一審論處上訴人犯恐嚇 危害安全罪刑及為相關沒收宣告之判決，駁回上訴人該部分 在第二審之上訴，核屬刑事訴訟法第376條第1項第1 款之案 件。依前開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法
院，上訴人對之提起上訴，顯為法所不許，亦應駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 109 年 9 月 18 日
刑事第七庭審判長法 官 林 立 華
法 官 謝 靜 恒
法 官 楊 真 明
法 官 李 麗 珠
法 官 林 瑞 斌
本件正本證明與原本無異
書記官
中 華 民 國 109 年 9 月 21 日