臺灣高等法院高雄分院刑事判決 108年度軍上訴字第1號
上 訴 人
即 被 告 李昀蓁
輔 佐 人 申美榮
上列上訴人因妨害電腦使用等案件，不服臺灣高雄地方法院107
年度訴字第414 號，中華民國108 年5 月29日第一審判決（起訴
案號：臺灣高雄地方檢察署107 年度偵字第854 號、107 年度撤
緩偵字第35號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、乙○○原服役於陸軍南區專長訓練中心（下稱南訓中心）本 部連任中士資訊士，負責南訓中心之資訊業務，為依法令服 務於國家所屬機關而具有法定職務權限之公務員，丙○○則 為該單位之上尉輔導長。乙○○於民國105 年3 月28日上午 1 時1 分至同年5 月12日間某時，因在任職單位內聽聞其他 同仁對其工作狀況頗有微詞，其他同仁並因此曾受丙○○約 談等傳聞，為查知其他同仁約談內容，遂基於妨害電腦使用 之犯意，利用其職掌業務執行資訊保密作業之機會，擅自從 丙○○所保管使用之公務電腦（編號：000000000000000 號 ）開啟並檢視丙○○所製作「陸軍南區專長訓練中心本部連 人員約談狀況表（第一份）」（以下簡稱約談狀況表）此項 輔考資料之電磁紀錄後，另行存檔而取得該電磁紀錄，致生 損害於丙○○對所管理資料之正確性。
二、乙○○知悉其檢舉同仁在營區使用手機拍照上傳一案後，南 訓中心為此曾展開調查，事後亦對違犯之人員實施懲處，該 中心並無因其檢舉行為而在長官施壓下將其記過之情事；且 知悉該中心係因自己之體格未達標準及105 年度之考績評列 乙等，不符陸海空軍軍官士官志願留營入營甄選服役規則而 否准其留營之申請，且於役期屆滿（106 年4 月7 日）前， 經該中心通知其呈報退伍資料，其均置若罔聞，拒不繳驗退 伍資料，該中心始依陸海空軍軍官士官士兵退伍除役及退除 給與審定作業規定，主動呈報辦理其退除作業。而其明知召 開記者會，透過新聞媒體之報導，不實指摘或傳述任職單位 長官有對下屬施壓、懲處及其他刻意刁難之作為，將使經由 電視或網路等媒介播放而見聞上開報導內容之民眾誤認或質
疑該單位有上開違法不當行為，而足以毀損該單位之名譽。 詎其因未能順利留營，乃心有未甘，竟意圖散布於眾，而基 於毀損南訓中心名譽之犯意，先後於106 年10月6 日、10月 11日在東森新聞、壹電視及年代新聞等三家新聞媒體採訪時 ，故意隱匿並扭曲上開事實，向採訪記者陳述自己係因檢舉 營區拍照情形，而在長官施壓下被記過，及因檢舉部隊違規 行為，反遭強制退伍等旨之不實內容，而具體指摘南訓中心 有為隱瞞該中心人員之違規行為而刻意對其打壓、懲處，並 利用留營審查之機會，故意違反其留營意願而強迫其退伍等 違法不當行為此等足以毀損南訓中心名譽之事，使不特定多 數人經由新聞媒體報導而見聞其說詞後，對南訓中心處理內 部人員違失行為及志願役軍人留營資格審查作業等程序之公 正性產生負面評斷，而足以貶損南訓中心之名譽。三、案經憲兵指揮部高雄憲兵隊報告及南訓中心訴由臺灣高雄地 方檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分：
一、南訓中心就事實欄二部分已合法提出告訴： 按告訴乃論之罪，告訴人之告訴，祇須指明所告訴之犯罪事 實及表示希望訴追之意思，即為已足，其所訴之罪名是否正 確或無遺漏，在所不問（最高法院73年台上字第5222號判例 要旨參照）；又侵害國家法益者，該機關有監督權之長官， 得代表告訴（最高法院67年台上字第4257號判例要旨參照） 。本件南訓中心就被告如事實欄二所示之犯罪事實，固認係 成立刑法第140 條之侮辱公署罪，並於106 年10月27日具狀 向臺灣高雄地方檢察署提出告發，請求該檢察署予以偵查， 而本院認此部分之事實應屬刑法誹謗罪適用之範疇（詳後述 ），且南訓中心就此乃係有權提出告訴之人，而南訓中心既 以上開書狀就上開事實表示訴究之意思，雖其係以告發為名 請求偵辦，且所引罪名尚非正確，惟揆諸上開說明，仍應認 南訓中心就其所陳述之事實，已生合法告訴之效力。二、證據能力部分：
㈠按被告之自白，非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問 、違法羈押或其他不當方法，且與事實相符者，得為證據， 刑事訴訟法第156 條第1 項定有明文。亦即被告之自白係出 於自由意思，且與事實相符者，即有證據能力，反之，若係 非法取供者，因其陳述非出於任意性，所為陳述即無證據能 力。次按被告陳述其自白係出於不正之方法者，應先於其他 事證而為調查。該自白如係經檢察官提出者，法院應命檢察 官就自白之出於自由意志，指出證明之方法，刑事訴訟法第
156 條第3 項定有明文。
㈡被告於106 年5 月8 日檢察官訊問筆錄之自白，無證據能力 ：
本院於109 年3 月30日勘驗被告乙○○於106 年5 月8 日檢 察官訊問筆錄內容，勘驗結果如下：
⒈106 年5 月8 日檢察官訊問筆錄之詳細內容及被告自白之經 過，以本次勘驗筆錄內容為準。
⒉被告於本次訊問筆錄之初及訊問過程中，「多次」否認「do wn load 」、「列印」、「複製」系爭公務電腦之「約談狀 況表」等檔案，惟被告經過其選任律師多次勸導，及證人丙 ○○稱「如果被告願意承認，我願意給她機會」等語，被告 為了爭取檢察官之緩起訴，在「神色難過哀戚」之狀況下向 證人丙○○道歉認錯，本院認定被告於106 年5 月8 日檢察 官偵查中之自白，與刑事訴訟法第156 條第1 項規定之「不 正之方法」相符，不得作為證據使用。
㈢次查，被告乙○○就被訴妨害電腦使用之行為，曾於105 年 12月19日以書面方式自承有未經丙○○同意，擅自開啟丙○ ○所製作並儲存於前揭公務電腦內之「陸軍南區專長訓練中 心本部連人員約談狀況表」檔案，且將該檔案另行儲存後予 以列印等情，此有被告之陸軍南區專長訓練中心案件調查報 告書附卷可稽（警卷第64頁至第67頁）。而被告原審辯護人 及被告於原審、本院就此雖辯稱：被告當時是在部隊裡接受 詢問，被告因部隊內之上命下從關係及同儕壓力，且被長官 施壓，於書寫上開報告書時亦有他人在場，故被告上開自白 不具任意性云云，否認被告上開書面自白之證據能力。惟關 於被告係基於何原因、在何種場合下書寫上開調查報告書一 節，業據證人馬宇凡於偵查中證稱：被告於105 年12月15日 向司令部提出申訴，該申訴案交查到本中心來，我依據申訴 案所提出的事由逐一查證，她申訴的項目有5 項，其中一項 是疑似涉嫌妨害秘密罪部分，因為當初在司令部申訴內容都 是比較簡略，所以請被告寫案件調查報告書，將她申訴的內 容詳述，其中第四點她有寫到她在做電腦檢查時，有看到關 於丙○○對她做的約談紀錄表，她在報告書內自述她有將該 檔案另存檔取得該電磁紀錄，約過1 個月後，有將資料列印 出來，所以當時依據她報告所寫的這一段來另案處理，該份 報告書是被告一個人在她們連隊的中山室寫的，我為了避免 她有壓力，我會走出去，幾分鐘進來看她寫得如何，再走出 去，等她寫完我才帶走等語（軍偵卷第29頁），並有陸軍南 區專長訓練中心申訴、反映案件處理紀錄表在卷可佐（警卷 第63頁），足見被告係因自己在4 日前即105 年12月15日就
諸多事項向陸軍司令部提出申訴，而在承辦該申訴案件之監 察官馬宇凡有使被告詳述各項申訴內容之需求下，被告始書 寫上開調查報告書，就此，難認被告係在遭受強暴、脅迫或 其他不正對待之下而為。再觀諸被告所寫調查報告書之內容 ，經對照上開陸軍南區專長訓練中心申訴、反映案件處理紀 錄表後，該調查報告書確係被告就各個申訴事項詳為陳述， 並非特別針對與丙○○所保管之公務電腦及前揭約談狀況表 有關事項而為，且被告於通篇均係以第一人稱之立場，將自 己所遭遇之事件、經驗等，以自己本身具備之語文能力、用 字遣詞習慣等分六點逐字撰寫，字裡行間除多所抱怨外，尚 間雜對部隊長官之指責、批評之意，其當時不滿之情緒已表 露無遺，是由此等文字內容，客觀上實難認該份調查報告書 之內容係被告在上命下從及同儕壓力、長官施壓，致違反自 己意願之情況下所書寫者，參以被告於偵查中對檢察官詢及 上開調查報告書是否如證人馬宇凡所述係其自己一人在中山 室所寫時，係供稱：不太清楚了等語（軍偵卷第29頁背面） ，亦未表示係在旁人施加壓力下所書寫一情，而卷內亦別無 證據顯示被告係在受到前引規定所指各種不正方法之對待下 始為上開書面陳述，堪認被告為上開自白時，係出於自己之 自由意思所為，而具備任意性，且此部分復有證人李怡謹之 證述可佐證其上開自白與事實相符（詳下述），故被告上開 自白得作為本案認定犯罪事實之證據。
㈣次按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規 定者外，不得作為證據；被告以外之人於檢察事務官、司法 警察官或司法警察調查中所為之陳述，與審判中不符時，其 先前之陳述具有較可信之特別情況，且為證明犯罪事實存否 所必要者，得為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項、第159 條之2 分別定有明文。本件公訴人以丙○○、王桂柔、馬宇 凡、陳國華於高雄憲兵隊調查時所為之陳述作為認定被告犯 罪之證據，然上開證人在警詢之陳述，核屬被告以外之人於 審判外所為之陳述，被告於原審及本院既就其等上開陳述爭 執證據能力，且此部分陳述亦不符刑事訴訟法第159 條之2 所定例外有證據能力之情形，故認上開證人於警詢所述，均 無證據能力。
㈤又卷附丙○○及王桂柔出具之案件調查報告書，性質上為被 告以外之人於審判外所為之陳述，被告於原審及本院否認其 證據能力，依上開規定，該案件調查報告書亦均無證據能力 。
㈥本件檢察官以告訴代理人駱煜璿、劉建志、饒明訓於偵查中 所為未經具結之陳述作為認定被告犯罪之證據，被告於原審
及本院則否認其等陳述之證據能力，惟本院並未援引駱煜璿 、劉建志、饒明訓之陳述作為認定被告犯罪事實之證據，自 毋庸論斷該部分證據能力有無之必要。
㈦至本判決所引用其餘被告以外之人於審判外之陳述，則業經 當事人於本院準備程序及審判期日中表示無意見，而不予爭 執，且迄至言詞辯論終結前亦未再聲明異議，本院審酌此等 證據資料製作時之情況，尚無違法不當或證明力明顯過低之 瑕疵，認以之作為證據應屬適當，揆諸前開規定，此部分證 據資料均有證據能力。
貳、實體部分：
一、事實欄一部分：
㈠基礎事實之認定及說明
⒈南訓中心函覆本院稱「貴院查明事項如次：（一）公務電腦 磁碟機（D ：）槽資料可使用個人的帳號密碼登入讀取，惟 「約談紀錄格式- 李」係加密檔案，無檔案密碼無法解密讀 取。（二）公務電腦（編號：000000000000000 號）係丙○ ○保管電腦，無提供本部連官兵共用；被告於105 年3 月間 未經許可，擅自登入電腦讀取。（三）105 年期間辦公室進 出無相關紀錄可查，無法佐證該日進出人員及「105 年3 月 28日上午1 時1 分」許，係何人登入電腦修改檔案。（四） 檢送資料「2016.3.28 上午01:01 」（如附件1)、「2016. 5.17上午12:20 」( 如附件2)、「2016.5.17 上午12:39 」 （如附件3)各1 份。（五）105 年12月25日簽呈所示附件一 之輔導考核記錄即「約談記錄格式- 李」之記錄，檔案係由 丙○○提供監察官馬宇凡」等語（本院卷第181 頁至第200 頁）。可見系爭公務電腦係證人丙○○保管使用（含登載磁 碟機（D ：）槽資料），且「約談記錄格式- 李」係加密檔 案，被告無權登入並開啟上開磁碟機（D ：）槽資料，更無 權存檔而取得該電磁紀錄，核先敘明。
⒉為釐清被告有無公訴人所指「利用其職掌業務執行資訊保密 作業之機會，擅自從丙○○所保管使用之公務電腦，開啟並 檢視丙○○所製作『陸軍南區專長訓練中心本部連人員約談 狀況表）』此項輔考資料之電磁紀錄後，另行存檔而取得該 電磁紀錄」一節，首應確認由證人丙○○保管使用並登載磁 碟機（D ：）槽資料之「約談記錄- 李」如附件「名稱」欄 、「修改日期」欄所示共三份，而被人存檔取得而外流之約 談狀況表係何份？究係紀錄到編號28即105 年3 月26日中士 乙○○之狀況，丙○○登入系爭公務電腦磁碟（D ：）槽登 載上開資料後，於「2016.3.28 上午1 時1 分」存檔之「約 談紀錄表（第一份）」？或紀錄到編號34即105 年4 月27日
中士乙○○之狀況，丙○○登入系爭公務電腦磁碟（D ：） 槽登載上開資料後，於「2016 .5.17上午12時20分」存檔之 「約談紀錄表（第二份）」？或紀錄到編號36即105 年5 月 6 日中士乙○○之狀況，丙○○登入系爭公務電腦磁碟（D ：）槽登載上開資料後，於「2016.5.17 上午12時39分」存 檔之「約談紀錄表（第三份）」？本院查：
⑴依據陸軍南區專長訓練中心109 年6 月12日陸八南訓字第10 90000485號函及附件「約談紀錄表」共三份，其中第一份「 約談紀錄表」紀錄到編號28即105 年3 月26日中士乙○○之 狀況，係證人丙○○登入系爭公務電腦磁碟（D ：）槽登載 上開資料後，於「2016.3.28 上午1 時1 分」存檔，此觀之 附件「名稱」欄、「修改日期」欄第三行所載自明。 ⑵上開第二份「約談紀錄表」紀錄到編號34即105 年4 月27日 中士乙○○之狀況，係證人丙○○登入系爭公務電腦磁碟（ D ：）槽登載上開資料後，於「2016.5.17 上午12時20分」 存檔，此觀之附件「名稱」欄、「修改日期」欄第二行所載 自明。
⑶上開第三份「約談紀錄表」紀錄到編號36即105 年5 月6 日 中士乙○○之狀況，係證人丙○○登入系爭公務電腦磁碟（ D ：）槽登載上開資料後，於「2016.5.17 上午12時39分」 存檔，此觀之附件「名稱」欄、「修改日期」欄第一行所載 自明。
⑷陸軍第八軍團指揮部109 年7 月27日陸八軍督字第10900104 72號函覆本院稱「二、貴院函請本部提供前中士乙○○於民 國105 年8 月31日，交付前任中校監參官陳國華之『陸軍南 區專長訓練中心本部連人員約談狀況表資料』，經查陳員（ 107 年12月31日退伍離職）並無辦理歸檔存查，故本部無上 揭資料提供。…，貴院所需調閱文件『陸軍南區專長訓練中 心本部連人員約談狀況表』，本屬南區專長訓練中心已隨案 附卷函送偵辦」等語（本院卷第233 頁）。而陸軍南區專長 訓練中心106 年1 月13日陸八南訓字第1060000032號函，將 被告乙○○移請依法偵辦所檢送之附件即第一份「約談紀錄 表」（警卷第54頁至第58頁）。
⑸本院針對上情，質之被告乙○○稱「（問：（提示陸軍南區 專長訓練中心109 年6 月12日陸八南訓字第1090000485號函 及附件）對於附件「約談紀錄表」3 份，有何意見？）被告 答：第一份資料是輔導長告我時所提出來的，說我有拷貝這 一份，第二、第三份資料之前沒有看過」（本院卷第54頁至 第58頁）。
⑹綜上各節，相互印證以觀，可以確認證人丙○○保管使用並
登載磁碟機（D ：）槽資料之「約談記錄表」，而被人存檔 取得而外流之約談狀況表，係紀錄到編號28即105 年3 月26 日中士乙○○之狀況，丙○○登入系爭公務電腦磁碟（D ： ）槽登載上開資料後，於「2016.3.28 上午1 時1 分」存檔 之第一份「約談紀錄表」，應無疑義。
㈡訊據上訴人即被告乙○○（下稱被告）固就其於前揭時、地 ，擅自經由丙○○所保管使用之公務電腦開啟並檢視丙○○ 所製作之前揭約談狀況表此電子檔案等情供承不諱，惟矢口 否認有妨害電腦使用之犯行，辯稱：我僅是單純觀看該約談 狀況表，並未下載、儲存、列印云云。經查：
⒈被告於本件案發時係在南訓中心服役，並於本部連任中士資 訊士，負責南訓中心之資訊業務，為依法令服務於國家所屬 機關而具有法定職務權限之公務員，嗣被告因體格及考績不 符志願留營之甄選條件，而於106 年4 月7 日役期屆滿後退 伍；另丙○○為該單位之上尉輔導長，並負責在約談同仁、 瞭解同仁任職狀況後，將所知內容繕打、製作以「陸軍南區 專長訓練中心本部連人員約談狀況表」為其內文件名稱之電 磁紀錄，並儲存在所保管使用之上開公務電腦內；而被告於 105 年3 月28日上午1 時1 分至同年5 月12日間某時，利用 其職掌業務執行資訊保密作業之機會，擅自開啟丙○○儲存 在公務電腦之上開電磁紀錄，並檢視其內容等情，業據被告 於原審及本院坦承不諱（原審訴字卷第19頁，本院卷第93頁 ），核與證人丙○○於偵查中之證述相符，並有陸軍南區專 長訓練中心106 年1 月13日陸八南訓字第1060000032號函暨 所附陸軍南區專長訓練中心本部連人員約談狀況表（第一份 ）、陸軍南訓中心本部連連辦室資訊設備配置圖及保管人名 冊、公務電腦照片、陸軍南區專長訓練中心106 年2 月22日 陸八南訓字第1060000128號令、106 年2 月24日陸八南訓字 第1060000135號書函等件附卷可稽（警卷第48頁、第54頁至 第62頁，他字卷第22頁、第31頁），上開事實堪以認定。 ⒉被告於開啟並檢視上開第一份約談狀況表此電子檔後，確有 另行將該電磁紀錄存檔及列印一節，此經被告於105 年12月 19日撰寫前開調查報告表時，載敘「輔導長的電腦很喜歡和 連辦公室使用作業，但是輔導長的資料都放置D 槽不加密， 原因是軍團有下電話紀錄給資訊官要求檢查電腦有無桌面存 放資料、加密、遊戲、舊檔、影片檔等宣達資料，要求要刪 除或是處理。剛好本人都是把本部連的檢查放最後，也同時 提醒（口頭）要業務人員加密跟尊（遵）守，不要讓我不方 便。剛好連上有人一直傳言我都假藉作業不集合，要不業務 都推給別人作，處理事情責任時又說謊，等不好的傳聞，而
且都是有約談的紀錄，有很多人都有去看POA 電腦的資料而 到處亂傳是非。本人只好用自己的名字查出自己名字有關的 資料，不查還好，查了沒有加密，只好看是什麼資料，不看 還好，一看了我只有另存檔在電腦裡，之後就遺忘了一陣子 ，後面傳言更是離僕（譜），我只好先印下放在營區」等內 容（警卷第65頁至第66頁），而自承有將該約談狀況表之電 磁紀錄另為存檔及列印之行為。且證人李怡謹於偵查中具結 證稱：我於105 年3 月至8 月在南訓中心擔任心輔官，因為 被告在連上工作遇到一些挫折，就會哭哭啼啼來找我，我會 陪她聊聊，舒緩她的情緒，所以會接觸到被告的案件，我於 105 年5 月17日早上9 點多陪同周明輝處長到賴瑞隆立委服 務處，當天被告母親、阿姨有過去，被告本人沒去，在場的 還有賴瑞隆立委，被告母親有針對輔導長的輔導紀錄說裡面 對被告有不公平的記載，被告母親有拿紀錄給賴立委看，我 印象比較深的是賴立委認為裡面有關被告最近的行為怪異這 樣的記載比較主觀，我當下有看到那張輔導紀錄，是電腦打 字的，但我不知道是正本還是影本，被告母親還用螢光筆註 記，當時周處長應該也有看到，周處長說輔導紀錄是輔導長 對弟兄的考核，這份紀錄不應該流落在外被看到，至於輔導 長比較主觀記載部分，會再輔導加強等語（軍偵卷第21頁） ，而明確指證曾親眼見及被告母親取出該約談狀況表之紙本 予立委觀看；另證人陳國華於偵查中則具結證稱：我於105 年8 月31日奉命到南訓中心了解被告母親的陳情訴求，被告 說她遭單位的人言語霸凌，並主動說她手邊有這份約談狀況 表能夠提供，是她親手交給我的，訪談過程中，她自己坦誠 是藉由電腦資安檢查時取得這份資料，把檔案另存新檔，是 一個月後，她聽到很多對她不利的傳言，她才把這個檔案列 印出來等語（軍偵卷第8 頁），亦具體指稱被告手中持有第 一份約談狀況表之紙本等情；佐以南訓中心監察官馬宇凡於 105 年12月25日製作之簽呈此公文書上亦載有「105 年5 月 12日李母（甲○○）至部隊反映輔考資料乙情，李母從營區 大門進入後由王桂柔上士陪同至處長室，期間李母均未與李 士會面，然郭員（按即丙○○）看見李母從個人行李包拿出 輔考資料且資料上竟有單位浮水印」等內容（警卷第68頁） ，由證人李怡謹、陳國華上開證述以及上開公文書之內容， 相互印證以觀，已足徵被告所為有關自己曾將上開第一份約 談狀況表此電磁紀錄另行存檔後列印之自白（親手撰寫，非 打字），確與事實相符，而得採信。從而，被告於開啟並檢 視丙○○製作之上開第一份約談狀況表此電子檔後，曾將該 電磁紀錄另行存檔，事後將其內容列印為紙本之事實，堪予
認定。至被告於原審及本院否認其情，顯屬事後為求脫罪、 卸責之詞，自不足採。
⒊按刑事訴訟法就證據之證明力，採自由心證主義，將證據之 證明力，委由法官評價，而法官心證之形成，來自於經嚴格 證明之證據資料之推理作用。當單一證據，不足形成正確之 心證時，即應調查其他相關證據。而在數個證據中，雖均不 能單獨證明全部事實，但如各證據間具有互補性或關聯性， 事實審法院自應就相關聯之證據資料，予以整體之綜合觀察 ，本於自由心證客觀判斷，方符真實發現主義之精神，不得 將有關聯性之證據割裂，就各個證據，個別判斷其證據價值 。又認定犯罪事實所憑之證據，並不以直接證據為限，間接 證據亦包含在內，即綜合各種間接證據，本於推理作用，為 其認定犯罪事實之基礎，仍非法所不許（最高法院99年台上 字第1702號判決意旨參照）。查本件縱無法取得上開以電磁 紀錄呈現之第一份約談狀況表曾於105 年3 月28日上午1 時 1 分至同年5 月12日間某時有經他人複製或另存新檔、列印 之相關歷程資料，然本院就上開各相關聯之證據資料，予以 整體之綜合觀察及判斷可資證明上情，故即便尚乏該電磁紀 錄上開異動歷程資料，仍不影響本院基於前開證據所為之認 定，併予敘明。
⒋至證人甲○○於警詢及原審固均證稱其從未取得該第一份約 談狀況表，該約談狀況表係其在106 年1 月23日接受高雄憲 兵隊詢問時始第一次看到等語（警卷第36頁，原審訴字卷第 93頁），惟甲○○此部分證述與證人李怡謹前開證述內容已 有不符。而甲○○於警詢時另證稱：105 年間我曾為被告身 體有痼疾，所以去找過立委賴瑞隆陳情2 次，要求協助幫忙 讓被告換工作，我去找立委賴瑞隆時，是帶著被告被南訓中 心記2 次申誡、1 次小過的懲處公文，請立委幫忙跟長官溝 通撤銷處分等語（警卷第37頁）。然依卷附陸軍南區專長訓 練中心申訴、反映案件處理紀錄表及被告之兵籍表所示（警 卷第63頁，原審訴字卷第26頁），被告係因在105 年8 月8 日疑有違規使用智慧型手機及在同年8 月16日因業務上之疏 失致生違規事件之事，而於105 年8 月中、下旬始遭南訓中 心予以申誡、記過，被告乃因此在105 年12月15日將此事列 為反映事項之一而向陸軍司令部提出申訴，則甲○○找立委 陳情、請託時，提供予立委參考之資料是否為被告被南訓中 心懲處之公文，顯然有疑。再者，有無違規使用智慧型手機 或因疏失致生違規事件本為事實認定之問題，與主觀無涉， 倘甲○○當時提供之資料果係上開懲處公文，該立委豈會有 證人李怡謹所述當下曾表示資料內容之記載過於主觀等等之
言論，由此可見甲○○當時所攜帶者確為前揭第一份約談狀 況表之紙本，而非被告遭懲處之公文，其上開證述難認與實 情相符，而非可採；再佐以證人甲○○與被告為母女至親， 衡情，甲○○之說詞如有迴護被告之情形，原屬人情之常， 惟考量甲○○猶可為被告在軍中之工作情形、身體狀況，而 多次前往南訓中心向長官反映，並找立委協助溝通（關說） ，使被告能調換工作，及撤銷對其不利之處分，顯見甲○○ 於本案確有為利於被告而刻意為不實證述之強烈動機，故其 證詞之可信度低落，難以憑採，自不足作為有利被告認定之 依據。
㈢綜上所述，被告上開所辯，實屬推諉卸責之詞，洵無足採。 被告於前揭時、地，利用其在南訓中心本部連任中士資訊士 此身分而執行資訊保密作業之機會，擅自從丙○○保管使用 之公務電腦內下載儲存而取得第一份約談狀況表之電磁紀錄 之犯行，應堪認定，自應依法論罪科刑。
二、事實欄二部分：
㈠訊據被告固坦承其在106 年10月6 日、10月10日東森新聞、 壹電視及年代新聞等三家新聞台採訪時，有陳述卷附新聞逐 字稿所示內容，而指述其因檢舉營區拍照情形而在長官施壓 下被記過懲處，以及因檢舉部隊違規行為，反遭強制退伍等 情，惟矢口否認有侮辱公署或誹謗之犯行，辯稱：檢察官之 起訴與事實不符，我提供給媒體的資料都是國軍提供給我的 ，新聞也是依照國軍提供的資料報導的云云；原審辯護人則 以：被告上開行為係出於防衛自己的權利而為，且被告係申 請自願留營未果，並無自願離退的意思，而是南訓中心主動 辦理退伍，被告自認係因檢舉同仁違規情事而遭軍方逼退， 並對此事抒發個人意見，所為言論縱與事實不符，然被告並 無惡意扭曲事實、侮辱公署或誹謗之犯意等語為被告辯護。 ㈡經查：
⒈被告前曾檢舉營區使用智慧型手機拍照上傳案件，所屬之南 訓中心對此曾展開調查，事後並對違犯之人員實施懲處；又 被告於106 年4 月7 日役期屆滿前，向南訓中心提出志願留 營之申請，經南訓中心以其體格不符標準及105 年之考績評 列乙等，不符陸海空軍軍官士官志願留營入營甄選服役規則 第3 條第1 項第1 款、第2 款之規定為由，否准其留營申請 ，後南訓中心在被告役期屆滿前，曾通知被告呈報退伍資料 ，而被告未依指示呈報相關資料，南訓中心遂依陸海空軍軍 官士官士兵退伍除役及退除給與審定作業規定第4 點第2 款 規定，主動呈報辦理被告退除事宜；嗣被告在106 年10月6 日、10月10日東森新聞、壹電視及年代新聞等三家新聞台採
訪時，指述自己係因檢舉營區拍照情形而在長官施壓下遭記 過懲處，並遭到強制退伍等意旨之言論等節，業據被告於原 審供承在卷（原審訴字卷第19頁），並有陸海空軍軍官士官 志願留營入營甄選服役規則、國軍人員體格分類作業要點暨 作業流程圖、體格標準表、陸海空軍軍官士官士兵退伍除役 及退除給與審定作業規定、「女士官檢舉營區拍照傳臉書控 〝輔導長回別惹事〞」新聞逐字稿、「士官檢舉反被〝退伍 〞軍團：BMI 超標」新聞逐字稿、「國軍爆醜聞！檢舉違規 反被退伍士官控〝霸凌〞」新聞逐字稿、陸軍南區專長訓練 中心本部連105 年8 月19日陸八南直字第1050000118號令暨 所附105 年人勤（士）字第12號懲處資料、陸軍南區專長訓 練中心106 年7 月10日陸八南訓字第1060000481號令暨所附 106 年人勤（官）字第26號懲處資料、106 年7 月18日陸八 南訓字第1060000503號令暨所附106 年人勤（士）字第8 號 懲處資料、106 年7 月24日陸八南訓字第1060000516號令暨 所附106 年人勤（兵）字第10號懲處資料、106 年2 月22日 陸八南訓字第1060000128號令暨所附軍官士官士兵支領退伍 除役給與申請書、公務人員退休撫卹基金退撫給與人員資料 卡、退除給與郵局存款帳戶資料卡及軍人保險匯款金融機構 存款帳戶資料卡、106 年2 月24日陸八南訓字第1060000135 號書函暨掛號函件執據等件存卷可參（他字卷第4 頁至第12 頁、第14頁至第32頁、第53頁至第76頁），此部分事實堪予 認定。
⒉按刑法第310 條誹謗罪之成立，必須意圖散布於眾，而指摘 或傳述足以毀損他人名譽之具體事實，倘僅抽象的公然為謾 罵或嘲弄，並未指摘具體事實，則屬刑法第309 條第1 項公 然侮辱罪範疇。另刑法第140 條之侮辱公務員、侮辱公署罪 ，係設於刑法妨害公務罪章中，所保護法益除公務員個人之 名譽暨公署及其中之構成員外，主要則係公共利益，至該規 定所稱之「侮辱」，仍應指抽象的謾罵或嘲弄，而未指摘具 體事實者而言，始符刑法之文義及體系解釋。惟查： ⑴被告於前揭時日接受新聞記者採訪時，其陳述之言論內容全 文詳如卷附新聞逐字稿所示（他字卷第11頁至第12頁），而 依被告當時所述「如果你打我乙（等）說我業務不佳，那我 試問請你們拿出我何謂業務不佳的部分，我身為被霸凌的當 事者，我終於了解那些想要被申訴，卻沒有證據沒有資料而 被栽贓退伍的人的心情」、「連長反而舉報說，抓我，我資 安違規，懲處了我，可是我跟連長有講說，這個地方是，因 為我們有規定有開放區使用規定的地方，跟禁制區不能使用 的地方，我有跟連長講說這裡是開放，可是連長質疑就是要
懲處我；我已經不是軍職身分，我已經被他們強制退伍，而 且重點是，強調退伍的這些資料，我根本都沒有送，他們就 已經幫我辦理退伍的東西，程序都送出去了」等言論內容， 與記者在正式採訪前經由被告之陳述及出示予記者觀看之公 文書、通知書所得資訊（原審訴字卷第18頁），而於報導時 敘述被告因提出檢舉，反使自己成為眼中釘，遭到排擠，且 被打乙等，並在長官施壓下被記大過，甚至被長官強迫退伍 之內容互為搭配，則就通篇報導內容之文義脈絡以觀，顯已 具體指明南訓中心有因被告之檢舉行為而對被告記過、懲處 ，以及刻意以不當手段使被告無法繼續留營、強迫被告退伍 等秋後算帳之行為等情事，則被告上開言論內容於客觀上自 足使一般閱聽大眾就被告所指涉特定之具體事實有所認知， 且衡諸現今軍方各軍種、旗下單位莫不極力展現國軍積極進 取、紀律嚴明、以從軍為榮之正面形象，致力消除軍中因基 於特別權力關係或軍階職等而來之嚴厲、高壓之刻板印象， 以求招募優秀人才進入軍中服務，而被告上開言論內容顯係 就南訓中心處理內部人員違失行為及職業軍人留營資格審查 作業等程序之公正性為負面之表述，自足以貶損南訓中心之 名譽甚明，故被告上開言論自具誹謗性質而堪認定。 ⑵又誹謗罪所稱散布者，乃散發傳布於公眾之意，被告於前揭 時日，以召開記者會向前來採訪之記者為陳述，再經由新聞 媒體以電視、網路等媒介播放之方式，使觀看新聞之不特定 民眾得以聽聞被告上開言論內容，此舉自可認屬散布於公眾 之行為無誤。
⒊又對於所誹謗之事，能證明其為真實者，不罰。但涉於私德 而與公共利益無關者，不在此限，刑法第310 條第3 項定有 明文。是刑法誹謗罪之成立，除行為人在客觀上有指摘或傳 述足以毀損他人名譽之事實外，尚須主觀上有毀損他人名譽 之故意，方具構成要件該當性。而行為人是否具有主觀構成 要件之故意，須依當時具體情況客觀判斷之，倘無證據足證 行為人係出於惡意所為，即應推定其係以善意為之，此即所 謂「真正惡意原則」之主要意涵。又刑法第310 條第3 項前 段規定係針對言論內容與事實相符者之保障，並藉以限定刑 罰權之範圍，非謂指摘或傳述誹謗事項之行為人，必須自行 證明其言論內容確屬真實，始能免於刑責。惟行為人雖不能 證明言論內容為真實，但依其所提證據資料，認為行為人有 相當理由確信其為真實者，即不能以誹謗罪之刑責相繩，亦 即該指摘或傳述誹謗事項之行為人，證明其言論內容是否真 實，其證明強度不必達到客觀之真實，透過「實質（真正） 惡意原則」之檢驗，只要認行為人於發表言論時並非明知所
言非真實而故意捏造虛偽事實，或並非因重大過失或輕率而 未探究所言是否為真實致其陳述與事實不符，皆排除於刑法 第310 條之處罰範圍外，認行為人不負相關刑責。至於刑法 第311 條各款規定，係就誹謗罪特設之阻卻違法事由，目的 即在維護善意發表意見之自由。蓋發表意見與陳述事實不同 ，「事實」有能證明真實與否之問題，「意見」則為主觀之 價值判斷，無所謂真實與否，在民主多元社會各種價值判斷 皆應容許，不應有何者正確或何者錯誤而運用公權力加以鼓 勵或禁制之現象，且由刑法第310 條第1 項、第3 項前段規 定之文義觀之，所謂得證明為真實者，唯有「事實」，據此 可徵，我國刑法第310 條之誹謗罪所規範者，僅為「事實陳 述」。是如行為人對於資訊之不實已有所知悉或可得而知， 卻仍執意傳播不實之言論，或有合理之可疑，卻仍故意迴避 真相，假言論自由之名，行惡意攻訐之實者，即有處罰之正 當性，自難主張免責。惟查：
⑴被告經由媒體記者之採訪而透過新聞媒體發表前揭言論，依 其言論內容之性質，當屬被告對事實之陳述，而與個人之主 觀意見、價值判斷無涉，則依上開說明，於檢視被告所為上 開誹謗行為能否免責時，自有實質惡意原則之適用。準此， 被告發表上開言論，指摘、傳述南訓中心有因被告檢舉同仁