臺灣高等法院刑事判決
109年度上訴字第1768號
上 訴 人
即 被 告 乙○○
選任辯護人 吳政緯律師(法律扶助律師)
上列上訴人因家庭暴力之公共危險案件，不服臺灣新北地方法院
109年度訴字第45號，中華民國109年3月25日第一審判決（起訴
案號：臺灣新北地方檢察署108年度偵字第37070號），提起上訴
，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
犯罪事實
一、乙○○與甲○○原為同居之男女朋友，2人間具有家庭暴力防治 法第3條第2款之家庭成員關係。詎乙○○明知其與甲○○共同居 住之新北市○○區○○路0段000巷00號之3（4樓）及所在之整棟 公寓（下稱本案住宅），係現供人居住使用之集合式住宅， 且可預見若以打火機點燃置放本案住宅3樓通往4樓樓梯間， 裝有衣物、鞋子之塑膠袋等易燃物品，極可能因火勢迅速擴 大燃燒而燒燬本案住宅，竟因與甲○○及隔壁鄰居發生口角衝 突而心生不滿，即基於放火燒燬現供人使用之住宅之不確定 故意，於民國108年12月6日16時25分許，在本案住宅3樓通 往4樓樓梯間，以其所有之打火機點燃其所有置放該處裝有 衣物、鞋子之塑膠袋，旋即離去，造成火勢迅速蔓延，除燒 燬置放於該處之上開物品外，並致本案住宅3樓通往4樓之樓 梯間天花板及四周牆面積碳燻黑，幸因本案住宅內其他住戶 及時發現並報警處理，以及經本案住宅內其他住戶盧秀鳳迅 速將火勢撲滅，使本案住宅主要構成部分未達喪失主要效用 之燒燬程度而未遂。嗣經警方於108年12月6日16時27分許， 在上址00號1樓前查獲乙○○，並扣得上開打火機1個、菸盒1 個及行動電話1支等物，始悉上情。
二、案經新北市政府警察局蘆洲分局報告臺灣新北地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力部分：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文。
又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認 為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調 查證據時，知有同法第159條第1項不得為證據之情形，而未 於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴 訟法第159條之5亦有明文。查本件檢察官、上訴人即被告乙 ○○及其辯護人於言詞辯論終結前，均未就本院所認定犯罪事 實而經調查採用之證據之證據能力予以爭執（見本院卷第83 至85頁、第113至114頁），本院復審酌各該證據作成時之情 況，尚無違法及證明力明顯過低之瑕疵，認以之作為證據應 屬適當，揆諸上開規定，本件經調查之證據，均有證據能力 。
二、至於本院所引之非供述證據部分，並無證據證明係公務員違 法取得，亦無依法應排除其證據能力之情形，應有證據能力 。
貳、實體部分：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
㈠訊據被告矢口否認有何放火燒燬供人使用之住宅之不確定故 意，辯稱：伊當時因為家庭及小孩的壓力，回到家後又突遭 被害人甲○○（下稱被害人）將伊衣物、鞋子裝在塑膠袋丟出 來，一時失控在樓梯間用打火機點火欲將上開裝有伊衣物、 鞋子的塑膠袋燒掉，伊當時人就在火旁邊，知道火如果再燒 下去會燒到整棟樓房，伊知道下去拿滅火器時間會比較久， 但伊自覺火勢不可能會延燒那麼快，且因為火是往上燒不是 往下燒，不可能燒到整棟樓，所以下去拿滅火器，伊下去時 ，下面已經一堆人已經在樓下了，所以伊不認為有放火燒燬 建築物罪云云。辯護人亦為被告辯護略稱：被告於警詢時即 供稱沒有要放火燒死被害人或鄰居，且依一般縱火犯，若要 燒燬整棟房子不可能只點燃裝有衣物的塑膠袋，可能還要灑 汽油等助燃物才有可能將房屋燒燬，本案從消防局鑑定書可 知現場並無易燃物或助燃物，被告主觀上並無燒整棟建築物 之意云云。然查：
⒈上開犯罪事實，業據被告於警詢、偵查及原審中供承在卷（ 見臺灣新北地方檢察署108年度偵字第37070號卷【下稱偵卷 】第14至16頁、第95至97頁、第116至117頁；臺灣新北地方 法院109年度訴字第45號卷【下稱原審卷】第30頁、第65頁 、第100頁），核與證人即被害人甲○○（見偵卷第17至19頁 ）、證人即隔壁鄰居（00號3樓）盧秀鳳（見偵卷第145至14 8頁）分別於警詢、新北市政府消防局談話時之陳述情節相
符，並有新北市政府警察局蘆洲分局扣押筆錄（見偵卷第27 至30頁）、扣押物品目錄表（見偵卷第31頁）、扣押物品收 據（見偵卷第33頁）、指認犯罪嫌疑人紀錄表（見偵卷第39 至41頁）、數位證物勘察採證同意書（見偵卷第43頁）、數 位證物勘察案件證物清單（見偵卷第45頁）、數位證物勘察 案件簡述表（見偵卷第47頁）、被害人手機內照片翻拍照片 （見偵卷第49至51頁）、案發現場照片（見偵卷第51至65頁 ）、監視器錄影畫面翻拍照片（見偵卷第67至69頁）、新北 市政府消防局火災原因調查鑑定書（見偵卷第127至181頁） 在卷可稽，足認被告前開出於任意性之自白與事實相符，堪 以認定。
⒉被告及辯護人於本院審理時雖以上情置辯，惟刑法第173條第 1項及第3項之放火燒燬現供人使用住宅既、未遂罪，係屬故 意犯，以行為人主觀上有放火燒燬現供人使用住宅之故意， 為其構成要件之一；所稱之故意，包括對於構成犯罪（燒燬 現供人使用住宅）之事實，明知並有意使其發生之確定故意 ，與對於構成犯罪之事實，預見其發生，而其發生並不違背 其本意之不確定故意二種情形在內，此見刑法第13條第1項 、第2項規定自明（最高法院106年度台上字第136號判決意 旨參照）。又當今房屋，無論為大廈或公寓式，屬整體建築 ，自己與他人擁有之住宅，就公共安全言，具有不可分性， 與昔日房屋之獨棟式建築，不能相提並論，故行為人即使在 自己使用之住宅內放火，實與對整棟公寓或大廈放火無異， 自仍應依刑法第173條第1項規定論處（最高法院81年度台上 字第2734號判決意旨參照）。本案住宅為為地上4層、頂樓 加蓋1層之舊式公寓，屋齡逾30年，該址00號之3(4樓）屋主 為被害人，平時由其與男友即被告及兒女同住使用；該址00 號之3(4樓)屋主為盧秀鳳，有上揭卷附火災現場勘察紀錄及 原因研判在卷可憑（見偵卷第137至142頁），足認本案住宅 係屬刑法第173條所規定之「現供人使用住宅」無訛。參以 被告於偵查中供稱：伊因小孩玩手機的問題與被害人吵架， 108年12月6日下午回去時按門鈴，被害人把伊的衣服裝在塑 膠袋丟出來，伊又跟隔壁鄰居吵架，所以很生氣，用打火機 點火燒塑膠袋，塑膠袋有被燒成黑色，但沒有太多煙，伊以 為已經熄滅，就走去1樓，坐在樓下，伊只是單純離開，沒 有特別將火熄滅等語（見偵卷第96頁），核與本院勘驗本案 住宅4樓住戶監視錄影畫面結果相符（見本院卷第103至104 頁），又依上揭卷附火災現場勘察紀錄及原因研判紀載：「 現場概況…(三)本案係該址17號住戶通報該址00號之3(4樓 ）屋主盧秀鳳有火警，盧秀鳳返家目擊梯間有明火，立即返
回自家取水桶滅火，並成功將火勢撲滅；同時本局接獲路過 民眾報案表示該址頂樓(5樓）有煙冒出，立即派遣鷺江分隊 及五股分隊趕赴現場。燃燒後狀況(一)該址外觀、1樓大門 皆無明顯火勢燃燒痕跡（詳照片1-2）。(二)該址内部僅3樓 通往4樓梯間有火勢燃燒情形，觀察其天花板及四周牆面積 碳燻黑，上方燈泡完好；該處平台地面物品有受燒燬損情事 （詳照片3-4）。…」（見偵卷第137頁），是以被告於上開 犯罪事實欄所載之時、地，將丟到本案住宅3樓通往4樓樓梯 間之裝有伊衣服、鞋子之塑膠袋，用打火機點火燃燒後，旋 即離去。被告係智識正常之成年人，其在本案住宅3樓通往4 樓樓梯間將裝有伊衣服、鞋子之塑膠袋引燃火勢前，對於火 勢一旦蔓延，極有可能燒燬本案住宅，自應有所預見，則其 猶在本案住宅3樓通往4樓之樓梯間引發火勢後旋即離去，未 再返回現場，足認被告當時確係基於放火燒燬現供人使用住 宅之不確定故意而為放火行為甚明。況且，依上揭卷附火災 現場勘查紀錄及原因研判所載現場概況及燃燒後狀況，可知 當時現場火勢已有延燒，甚至路過民眾報案表示本案住宅頂 樓(5樓）有煙冒出，若非本案住宅4樓屋主盧秀鳳，經鄰居 通報發生火警返家目擊樓梯間有明火，立即返回自家取水桶 滅火，並成功將火勢撲滅，後果不堪設想，尚無從以被告並 未另潑灑汽油或其他助燃物，遽認被告並無容認放火燒燬現 供人使用住宅之不確定故意。是以，被告及辯護人所辯被告 主觀上並無燒燬整棟建築物之意云云，均非可採。 ㈡綜上所述，足認被告上開所辯，顯係圖卸飾詞，殊無可採。 本案罪證明確，被告犯行洵堪認定，應依法論科。二、論罪：
㈠家庭暴力者，指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾 、控制、脅迫或其他不法侵害之行為；又家庭暴力罪，指家 庭成員間故意實施家庭暴力行為而成立其他法律所規定之犯 罪，家庭暴力防治法第2條第1款、第2款定有明文。本案被 告與被害人甲○○原為同居之男女朋友，被告與甲○○間具有家 庭暴力防治法第3條第2款所定之家庭成員關係。 ㈡放火行為原含有毀損性質，而放火燒燬現供人使用之住宅罪 ，自係指供人居住房屋之整體而言，應包括墻垣及該住宅內 所有設備、傢俱、日常生活上之一切用品，故一個放火行為 ，若同時燒燬住宅與該住宅內所有其他物品，無論該其他物 品為他人或自己所有，與同時燒燬數犯罪客體者之情形不同 ，均不另成立刑法第175條第1項或第2項放火燒燬住宅以外 他人或自己所有物罪或同法第354條毀損罪（最高法院79年 台上字第1471號判例意旨參照）。又公寓之樓梯間，乃構成
集合住宅之一部分，如在有人居住之公寓樓梯間點火燃燒， 使火勢得以燒燬該住宅本體，自係已經著手實行放火燒燬現 供人使用之住宅（最高法院83年度台上字第1118號判決意旨 參照）。再者，放火罪既遂與未遂之區別標準，係以目的物 獨立燃燒，且足以變更其形體，致喪失其效能為依據，是放 火燒燬現供人使用之住宅罪，如僅室內傢俱、裝潢燒燬，其 房屋重要構成部分諸如樑、柱及支撐壁等尚未因燃燒結果致 喪失其效用者，應成立刑法第173條第3項、第1項之放火燒 燬現供人使用住宅未遂罪（最高法院87年度台上字第1719號 、79年度台上字第2656號、第2747號判決意旨參照）。 ㈢核被告所為，係犯刑法第173條第3項、第1項之放火燒燬現供 人使用之住宅未遂罪。又被告本案放火犯行，係屬家庭成員 間故意實施精神、經濟上不法侵害之行為，即為家庭暴力防 治法第2條第2款所稱之家庭暴力罪，且構成刑法之放火燒燬 現供人使用之住宅未遂罪，惟因家庭暴力防治法對於家庭暴 力罪並無科處刑罰之規定，而應依刑法上開規定論科。公訴 意旨疏未就此敘明，應予補充。至本案被告放火行為雖同時 燒燬其所有之衣物、鞋子等物，惟因該等物品原即置放於本 案住宅內（樓梯間亦屬於本案住宅之一部分），被告燒燬上 開品，乃屬置放於本案住宅內之日常生活用品，自不另論以 刑法第175條第2項之放火燒燬住宅以外之自己所有物罪，附 此敘明。
三、刑之減輕：
㈠被告已著手於本案放火行為之實行，惟經本案住宅內其他住 戶迅速將火勢撲滅，本案住宅主要構成部分始未達喪失主要 效用之燒燬程度而未遂，爰依刑法第25條第2項規定，按既 遂犯之刑度減輕其刑。
㈡關於無刑法第59條規定之敘明：
被告及辯護人雖另以被告被告收入不多，尚須撫養被害人及 其3個小孩，並有照顧很多流浪狗，可知被告並非泯滅人性 之人，只是不堪壓力，又與被害人爭吵，一時氣憤點燃裝有 其衣物之塑膠袋，請求依刑法第59條酌減其刑云云。惟94年 2月2日修正公布，於95年7月1日生效施行之刑法第59條規定 之立法理由特別闡明：「一、現行第59條在實務上多從寬適 用，為防止酌減其刑之濫用，自應嚴定其適用之條件，以免 法定刑形同虛設，破壞罪刑法定之原則；二、按科刑時，原 即應依第57條規定審酌一切情狀，尤應注意該條各款所列事 項，以為量刑標準，本條所謂『犯罪之情狀可憫恕』，自係指 裁判者審酌第57條各款所列事項以及其他一切與犯罪有關之 情狀之結果，認其犯罪足堪憫恕者而言，惟其審認究係出於
審判者主觀之判斷，為使其主觀判斷具有客觀妥當性，宜以 『可憫恕之情狀較為明顯』為條件，故特加一『顯』字，用期公 允；三、依實務上見解，本條係關於裁判上減輕之規定，必 於審酌一切之犯罪情狀，在客觀上顯然足以引起一般同情， 認為縱予宣告法定最低刑度猶嫌過重者，始有其適用（最高 法院38年台上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字 第899號判例），乃增列文字，將此適用條件予以明文化」 。故刑法第59條之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因 與環境等在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低 度刑期猶嫌過重者，始有其適用。本案被告明知本案住宅係 屬集合式住宅，倘在本案住宅公共樓梯間內以打火機點燃易 燃物品縱火，將會嚴重危害全體住戶生命、身體及財產之安 全，竟僅因與被害人及隔壁鄰居發生口角衝突，心生不滿， 率爾於本案住宅3樓通往4樓之樓梯間持打火機點燃裝有衣服 、鞋子之塑膠袋後旋即離去，已造成本案住宅內之住戶精神 上的恐懼，且對社會治安危害甚大，依其犯罪情節已難認有 何特殊之原因與環境，客觀上足以引起一般同情，尚無從以 被害人甲○○嗣後陳述原諒被告，即認其犯罪之情狀顯可憫恕 。況且，被告所犯放火燒燬現供人使用之住宅罪，經依刑法 第25條第2項未遂規定減輕其刑後，並無何即使科以該減輕 後之最低刑度仍嫌過重之情形，認無依刑法第59條規定遞酌 減其刑之必要。辯護人請求依刑法第59條對被告酌減其刑， 即非可採。
四、原審本於同上見解，認定被告前揭犯行，罪證明確，適用刑 法第173條第3項、第1項、第25條第2項等規定，並審酌被告 僅因與被害人及隔壁鄰居發生口角衝突而心生不滿，即貿然 在其與被害人共同居住公寓之樓梯間持打火機點燃易燃物品 ，而該放火地點係現代社會之集合式住宅，有多數住戶居住 生活，火勢一旦蔓延擴散，後果將不堪設想，所為誠應非難 ；復考量被告犯後始終坦承犯行，並已獲得被害人之原諒， 被害人亦請求對被告從輕量刑（見原審卷第102頁）；兼衡 被告犯罪之動機、目的、手段、情節、素行、所生危害程度 及自陳高職肄業之智識程度、未婚、以前從事水電及鐵工並 與被害人同居、沒有小孩、無需扶養任何人、勉持之家庭經 濟狀況（見原審卷第100至101頁）等一切情狀，判處有期徒 刑3年8月。並就沒收敘明：扣案之打火機1個，為被告所有 且供本案放火犯行所用之物，業據被告於原審中供述在卷（ 見原審卷第65頁），爰依刑法第38條第2項前段規定宣告沒 收；至於其餘扣案物，依現存卷內事證，尚難認與被告本案 放火犯行有關，不予宣告沒收。其認事用法，核無違誤，量
刑亦屬妥適。
五、被告上訴與辯護人猶執前詞指摘原判決不當並爭執應依刑法 第59條規定酌減其刑，業經本院逐一論駁如前（見理由欄貳 一、三㈡）。又關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自 由裁量之事項，倘其未有逾越法律所規定之範圍，或濫用其 權限，即不得任意指為違法（最高法院75年台上字第7033號 判例意旨參照）。本件被告所犯刑法第173條第3項、第1項 之放火燒燬現供人使用之住宅未遂罪，該刑法第173條第1項 規定之法定刑為「無期徒刑或7年以上有期徒刑」，原審判 決量刑時，業依刑法第25條第2項規定減輕其刑（見理由欄 貳三㈠），且依刑法第57條規定而為衡酌，亦經本院詳述於 前（見理由欄貳四），從而，原審判決之量刑並未逾越職權 ，亦未違反比例原則。綜上，本件被告上訴為無理由，應予 駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官楊雅婷提起公訴，檢察官陳正芬到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 8 月 18 日 刑事第三庭 審判長法 官 張惠立
法 官 廖怡貞
法 官 張江澤
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 林明慧
中 華 民 國 109 年 8 月 20 日附錄：本案論罪科刑法條全文 中華民國刑法第173條
放火燒燬現供人使用之住宅或現有人所在之建築物、礦坑、火車、電車或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑。
失火燒燬前項之物者，處1年以下有期徒刑、拘役或1萬5千元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。
預備犯第1項之罪者，處1年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。