臺灣高雄地方法院民事判決 108年度訴字第1345號
原 告 陳羽青
被 告 施金朋 (民國108年12月7日歿)
訴訟代理人 張榮作律師
上列當事人間請求侵權行為損害賠償事件，原告提起刑事附帶民
事訴訟，經本院刑事庭移送前來（108 年度附民字第114 號），
本院於民國109 年7 月2 日言詞辯論終結，判決如下
主 文
被告應給付原告新臺幣壹佰伍拾陸萬壹仟玖佰伍拾捌元，及自民國一０八年三月二十日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
本判決於原告以新臺幣伍拾萬元為被告供擔保後，得假執行。但被告如以新臺幣壹佰伍拾陸萬壹仟玖佰伍拾捌元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
壹、程序部分：
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但擴張或 減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255 條第1 項第3 款定有明文。本件原告起訴時原聲明：㈠被告 應給付原告新臺幣（下同）1,861,358 元，及自起訴狀繕本 送達翌日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。㈡願供 擔保，請准宣告假執行（見附民卷第9 頁）。嗣原告於民國 109 年5 月26日本院審理程序中根據刑事判決審認之事實將 請求金額變更為1,561,958 元（見本院卷㈠第353 頁）。經 核原告上開請求金額之變更，屬減縮應受判決事項之聲明， 揆諸前揭規定，核屬有據，應予准許。
二、次按當事人死亡者，訴訟程序在有繼承人、遺產管理人或其 他依法令應續行訴訟之人承受其訴訟以前當然停止，惟於有 訴訟代理人時不適用之，民事訴訟法第168 條、第173 條本 文分別定有明文。本件被告於訴訟進行中之108 年12月7 日 死亡，因有委任訴訟代理人張榮作律師，揆諸前揭規定，不 停止訴訟。又被告之繼承人施王芳子等11人均已拋棄繼承， 有臺灣高雄少年及家事法院109 年2 月12日高少家宗家司新 108 年度司繼字第5429號、第5542號公告在卷可參，而被告 除前揭施王芳子等繼承人外，別無其他法定繼承人，業據被 告訴訟代理人陳報明確（見本院卷㈠第107 頁），堪認現無 得向聲請承受訴訟之人，惟因被告生前既已合法委任訴訟代
理人為其遂行本件訴訟程序，依前揭民事訴訟法之規定無須 停止訴訟程序，而本院為使原告訴訟上之權益獲得妥速之保 障，不因無人承受而停擺延宕，亦認無停止訴訟程序之必要 ，則縱無人聲請承受訴訟，亦可進行言詞辯論並本於辯論之 結果為裁判（67年1 月1 日臺灣高等法院暨所屬法院67年度 法律座談會民事類第30號研討決議參照），合先敘明。三、被告經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，又核無民事 訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造 辯論而為判決。
貳、實體部分：
一、原告主張：㈠被告於102 年6 月20日前自任會首，招募伊在 內之會員，成立編號第40號合會（下稱系爭40號合會），互 約每會會款5,000 元，採外標制，每月20日14時30分許，在 中油總廠化驗室開標，會期自102 年6 月20日至105 年5 月 20日止，共36會。伊以其母陳吳蘭（105 年2 月間已歿）名 義參加6 個會份，合會進行期間均未參與競標，而應為該合 會末6 期（即104 年12月20日至105 年5 月20日之第31至36 期）之得標者，每期可領得合會金156,188 元（該合會各期 開標日期及得標金額，詳如附表一所示）。被告明知上情， 亦知其代得標會員收取之會款，應連同自己之會款，於每期 標會後3 日內交付予得標會員，竟因其財務狀況週轉不靈， 於收取第33至36期之死會會款後，均未連同自己之會款各15 6,188 元共計624,752 元交付予伊，反挪為己用。㈡被告另 於103 年3 月20日前自任會首，招募伊在內之會員，成立編 號第50號合會（下稱系爭50號合會），互約每會會款5,000 元，採外標制，每月20日14時許，在上開地點開標，會期自 103 年3 月20日至106 年2 月20日止，共36會。伊同以其母 親名義參加6 個會份，合會進行期間均未參與競標，而應為 該合會末6 期（即105 年9 月20日至106 年2 月20日之第31 至36期）之得標者，每期可領得合會金156,201 元（該合會 各期開標日期及得標金額，詳如附表二所示）。詎被告於收 取第31至36期之死會會款後，均未連同自己之會款各156,20 1 元共計937,206 元交付予伊，亦挪為己用。伊因遲未收到 系爭編號40號、50號之合會金，復向被告追討無著，遂向臺 灣高雄地方檢察署提起告訴，並經本院以107 年度易字第30 8 、309 號刑事判決（下稱系爭刑事判決）認被告犯侵占罪 ，應執行有期徒刑8 月確定，被告侵占伊之合會款顯已侵害 伊之權利，爰依民法侵權行為及合會契約之法律關係提起本 訴。並聲明：㈠被告應給付原告1,561,958 元及自起訴狀繕 本送達翌日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。㈡願
供擔保，請准宣告得為假執行。
二、被告未於最終言詞辯論期日到庭，先前陳述則以：系爭40號 合會連同另案編號39、41至44號合會之合會款業經本院105 年雄簡字第2536號民事判決伊須賠償原告4,633,153 元確定 ，嗣原告向本院聲請強制執行無著，經本院於108 年4 月11 日核發108 年度司執字第31045 號債權憑證；而系爭50號合 會款亦經原告持伊所簽發面額6,732,000 元之本票向本院聲 請本票裁定，經本院以105 年度司票字第4361號裁定准許後 ，原告再執前揭本票裁定聲請強制執行獲償147,637 元（其 中63,276元為執行費用），經本院於106 年7 月7 日以105 年度司執字第136828號核發債權憑證，是原告就系爭40號、 50號合會重複提起本件訴訟請求賠償，難認適法；另伊之配 偶施王芳子於107 年6 月間出售所有高雄市○○區○○○路 00號房屋，得款22,500,000元，原告亦獲分配共2,392,560 元，其受償金額已超過系爭刑事判決認定伊侵占系爭40號合 會款624,752 元及系爭50號合會款937,206 元，則原告再執 系爭40號、50號合會款未受清償為由提起本訴，已屬重複請 求而顯無理由等語置辯。並聲明：㈠原告之訴駁回。㈡如受 不利判決，願供擔保請准免為假執行。
三、兩造不爭執事項
㈠原告有參與被告自任會首之系爭40號、50號合會。 ㈡被告於收取系爭40號、50號合會之死會會款後，均未連同自 己部分之會款繳付給原告，就系爭40號合會款、50號合會款 共計各將屬於原告之會款624,752 元、937,206 元均侵占入 己，被告就該金額原本應負損害賠償之責，被告曾簽發票面 金額6,732,000 元之本票交予原告，並由原告持以向本院聲 請本票裁定獲准，另就40號合會款部份原告曾以給付合會款 為請求權基礎提起訴訟，並經本院以105 年度雄簡字第2536 號判決原告勝訴確定。
㈢被告積欠原告之合會款債務總金額為11,365,153元，原告已 收取之金額為2,392,560 元。
四、得心證之理由：
原告主張其有參與被告自認會首之系爭40號、50號合會，然 被告將應繳付給原告之會款624,752 元、937,206 元均侵占 入己，為被告所不爭執，堪信為真實，而原告請求被告應賠 償前揭合計1,561,958 元之款項，則為被告所否認，並以前 揭情詞置辯，是本件之爭點厥為：㈠被告就原應給付給原告 之系爭40、50號合會款各624,752 元、937,206 元，是否應 負損害賠償之責？㈡原告在取得本院105 年度司票字第4361 號本票裁定後，是否不得再針對系爭50號合會款部份提起損
害賠償事件之訴訟？㈢原告於取得本院105 年度雄簡字第25 36號給付合會款之確定勝訴判決後，是否不得再針對系爭40 號合會款部份提起損害賠償事件之訴訟？㈣被告以原告已收 取之金額2,392,560 元高於刑事判決認定被告侵占之40號合 會款624,752 元及系爭50號合會款937,206 元，認原告不得 提起本件訴訟，有無理由？茲分述如下：
㈠被告就原應給付給原告之系爭40、50號合會款各624,752 元 、937,206 元，是否應負損害賠償之責？ ⒈按稱合會者，謂由會首邀集二人以上為會員，互約交付會款 及標取合會金之契約；會員應於每期標會後3 日內交付會款 。會首應於前項期限內，代得標會員收取會款，連同自己之 會款，於期滿之翌日前交付得標會員。逾期未收取之會款， 會首應代為給付。會首依第2 項規定代為給付後，得請求未 給付之會員附加利息償還之，民法第709 條之1 第1 項前段 、第709 條之7 第1 、2 、4 項分別定有明文。次按故意以 背於善良風俗之方法，加損害於他人者，應負損害賠償之責 ，民法第184 條第1 項後段亦定有明文。
⒉本件原告主張被告原應給付原告之系爭40號、50號合會之會 款金額各係624,752 元、937,206 元，且各該款項均遭被告 據為己用乙情，為被告所不爭執，則被告為圖私利無視自己 與原告間之合會契約關係，將原應給付給原告之合會款據為 己用，顯係以背於善良風俗之方法損害原告之財產權，則原 告主張被告就原應給付給原告之系爭40、50號合會款各624, 752 元、937,206 元對其負損害賠償之責，洵屬有據。 ㈡原告在取得本院105 年度司票字第4361號本票裁定後，是否 不得再針對系爭50號合會款部份提起損害賠償事件之訴訟？ ⒈按本票裁定強制執行事件係屬非訟事件，僅就本票為形式上 審查，對於實體上權利存在與否則無審查之權利，故本票裁 定強制執行之裁定縱經確定，亦無確定實體上權利存在與否 之既判力。
⒉被告雖抗辯其就系爭50號合會款部分曾簽發面額6,732,000 元之本票予原告，並由原告持向本院聲請本票裁定，經本院 以105 年度司票字第4361號裁定准許，認原告不得再針對系 爭50號合會款部分請求賠償云云，然法院裁准本票強制執行 之裁定僅係非訟事件，不具確定判決之同一效力，依法自不 生既判力，要無阻卻原告於本件根據侵權行為作為請求權基 礎請求法院做成具既判力判決之效果，而原告就該本票裁定 實際受滿足之數額147,637 元（其中63,276元為執行費用） 遠不如票載票面金額6,732,000 元，顯見系爭50號合會款之 債務亦尚未獲得清償，則被告僅以其曾簽發本票用以清償系
爭50號合會款之債務，認原告不得再提起本件損害賠償之訴 云云，難認為可採。
㈢原告於取得本院105 年度雄簡字第2536號給付合會款之確定 勝訴判決後，是否不得再針對系爭40號合會款部份提起損害 賠償事件之訴訟？
⒈訴訟標的於確定之終局判決中經裁判者，除法律別有規定外 ，當事人不得就該法律關係，更行起訴，分別為民事訴訟法 第253 條暨第400 條第1 項所明文規定，此乃係我國民事訴 訟法「重複起訴禁止之原則」，亦即「一事不再理原則」， 而關於前後起訴之案件是否為同一案件，應依「當事人」、 「訴之聲明」及「訴訟標的」三個訴之要素定之。 ⒉本件原告固然針對系爭40號合會款部分向本院提起訴訟，並 經本院以105 年度雄簡字第2536號判決其勝訴，然細譯原告 於該訴訟事件所根據之訴訟標的乃係民法合會之法律關係作 為其請求權基礎，有該事件判決書在卷可參（見本院審訴卷 第61頁），而本件原告所根據之請求權基礎乃民法第184 條 之侵權行為，縱使二者間之基礎原因事實相符，然在我國訴 訟實務仍未全面改採新訴訟標的理論之前提下，不同之請求 權基礎即屬不同之訴訟標的，是原告於前揭105 年度雄簡字 第2536號請求給付合會款事件縱曾獲致法院之判決，因與本 件之訴訟標的不同，自無重複起訴禁止之原則之適用，是被 告以此拒卻原告提起本件訴訟，於法亦難認為可採。 ㈣被告以原告已收取之金額2,392,560 元高於刑事判決認定被 告侵占之40號合會款624,752 元及系爭50號合會款937,206 元，認原告不得提起本件訴訟，有無理由？
⒈按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任， 但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限，民事 訴訟法第277 條定有明文。若被告抗辯積欠之債務已因清償 而消滅，則其就清償之事實，即應負舉證之責任。 ⒉被告雖抗辯其給付予原告之2,392,560 元已高於本件侵占原 告之系爭40號、50號合會款金額，認原告不得再提起本件訴 訟云云，然被告就其實際積欠原告之合會款債務總金額高達 11,365,153元並不爭執，則縱使原告已部分受清償2,392,56 0 元，其數額仍遠不及被告累欠之債務，而被告迄本件言詞 辯論終結前始終未提出任何證據證明其先前所給付之2,392, 560 元係專門用以清償本件訟爭之系爭40號、50號合會款， 則被告就其應賠償予原告之系爭40號、50號合會款債務部分 ，難認已盡清償之舉證之責，是被告抗辯其已清償系爭40號 、50號合會款之債務，認原告不得提起本件訴訟云云，亦難 認為有據。
五、綜上所述，原告依侵權行為之法律關係，請求被告給付1,56 1,958 元，及自起訴狀繕本送達之翌日即108 年3 月20日（ 見附民卷第19頁送達證書）起至清償日止，按週年利率5 ％ 計算之利息，為有理由，應予准許。本判決兩造分別陳明願 供擔保請准宣告假執行或免為假執行，核均無不合，爰分別 酌定相當之擔保金額，予以准許。
六、本件為原告於刑事訴訟程序提起之附帶民事訴訟，並經本院 刑事庭裁定移送本院民事庭審理，依刑事訴訟法第504 條第 2 項規定，應免納裁判費。且本件刑事附帶民事訴訟經裁定 移送本院民事庭審理後，亦無訴訟所需必要費用之支出，爰 不為訴訟費用負擔之諭知。
七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385 條 第1 項前段、第390 條第2 項、第392 條第2 項，判決如主 文。
中 華 民 國 109 年 7 月 31 日
民事第六庭 法 官 謝宗翰
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 8 月 5 日
書 記 官 蔡靜雯
附表一【編號第40號互助會歷次開標日期及得標金額】┌──┬──────────┬───────────┐
│編號│開標日期 │得標金額 │
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│ 1 │102年6月20日 │會首得標 │
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│ 2 │102年7月20日 │216 │
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│ 3 │102年8月20日 │216 │
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│ 4 │102年9月20日 │215 │
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│ 5 │102年10月20日 │215 │
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│ 6 │102年11月20日 │215 │
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│ 7 │102年12月20日 │215 │
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│ 8 │103年1月20日 │215 │
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│ 9 │103年2月20日 │215 │
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│ 10 │103年3月20日 │215 │
├──┼──────────┼───────────┤
│ 11 │103年4月20日 │215 │
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│ 12 │103年5月20日 │215 │
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│ 13 │103年6月20日 │215 │
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│ 14 │103年7月20日 │215 │
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│ 15 │103年8月20日 │215 │
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│ 16 │103年9月20日 │215 │
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│ 17 │103年10月20日 │213 │
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│ 18 │103年11月20日 │213 │
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│ 19 │103年12月20日 │213 │
├──┼──────────┼───────────┤
│ 20 │104年1月20日 │213 │
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│ 21 │104年2月20日 │213 │
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│ 22 │104年3月20日 │213 │
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│ 23 │104年4月20日 │213 │
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│ 24 │104年5月20日 │210 │
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│ 25 │104年6月20日 │210 │
├──┼──────────┼───────────┤
│ 26 │104年7月20日 │210 │
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│ 27 │104年8月20日 │210 │
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│ 28 │104年9月20日 │210 │
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│ 29 │104年10月20日 │210 │
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│ 30 │104年11月20日 │210 │
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│ 31 │104年12月20日 │尾會，由甲○○得標，毋│
│ │ │庸競標 │
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│ 32 │105年1月20日 │同上 │
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│ 33 │105年2月20日 │同上 │
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│ 34 │105年3月20日 │同上 │
├──┼──────────┼───────────┤
│ 35 │105年4月20日 │同上 │
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│ 36 │105年5月20日 │同上 │
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附表二【編號第50號互助會歷次開標日期及得標金額】┌──┬──────────┬───────────┐
│編號│開標日期 │得標金額 │
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│ 1 │103年3月20日 │會首得標 │
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│ 2 │103年4月20日 │217 │
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│ 3 │103年5月20日 │216 │
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│ 4 │103年6月20日 │216 │
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│ 5 │103年7月20日 │216 │
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│ 6 │103年8月20日 │216 │
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│ 7 │103年9月20日 │215 │
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│ 8 │103年10月20日 │215 │
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│ 9 │103年11月20日 │215 │
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│ 10 │103年12月20日 │215 │
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│ 11 │104年1月20日 │215 │
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│ 12 │104年2月20日 │215 │
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│ 13 │104年3月20日 │215 │
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│ 14 │104年4月20日 │215 │
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│ 15 │104年5月20日 │215 │
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│ 16 │104年6月20日 │215 │
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│ 17 │104年7月20日 │213 │
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│ 18 │104年8月20日 │213 │
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│ 19 │104年9月20日 │213 │
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│ 20 │104年10月20日 │213 │
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│ 21 │104年11月20日 │213 │
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│ 22 │104年12月20日 │213 │
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│ 23 │105年1月20日 │213 │
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│ 24 │105年2月20日 │213 │
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│ 25 │105年3月20日 │213 │
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│ 26 │105年4月20日 │213 │
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│ 27 │105年5月20日 │210 │
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│ 28 │105年6月20日 │210 │
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│ 29 │105年7月20日 │210 │
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│ 30 │105年8月20日 │210 │
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│ 31 │105年9月20日 │尾會，由甲○○得標，毋│
│ │ │庸競標 │
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│ 32 │105年10月20日 │同上 │
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│ 33 │105年11月20日 │同上 │
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│ 34 │105年12月20日 │同上 │
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│ 35 │106年1月20日 │同上 │
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│ 36 │106年2月20日 │同上 │
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