臺灣桃園地方法院刑事判決 109年度審訴字第1100號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 呂乾銘
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
9 年度毒偵字第726 號），被告就被訴事實為有罪陳述，本院合
議庭裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行審理，審理判決如
下：
主 文
呂乾銘施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。扣案之海洛因壹包（驗餘毛重零點肆貳參玖公克）及殘渣袋壹只均沒收銷燬。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除證據部分增列「被告呂乾銘於本院 準備程序及審理中之自白」外，其餘均與臺灣桃園地方檢察 署檢察官起訴書之記載相同，茲引用如附件。
二、論罪科刑
（一）核被告呂乾銘所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項 、第2 項之施用第一、二級毒品罪；其分別持有海洛因及 甲基安非他命進而施用，該持有之低度行為，各為施用之 高度行為所吸收，均不另論罪；又被告係以一行為同時施 用第一、二級毒品，為想像競合犯，應依刑法第55條規定 ，從一重之施用第一級毒品罪處斷。
（二）被告前因①竊盜案件，經本院以105 年度易字第280 號判 處有期徒刑8 月；②竊盜案件，經臺灣新竹地方法院以10 5 年度易字第136 號分別判處有期徒刑7 月、3 月確定。 上開案件，嗣經本院以106 年度聲字第1136號裁定定應執 行有期徒刑1 年5 月確定，於民國106 年10月30日縮短刑 期假釋出監併付保護管束，於106 年11月1 日保護管束期 滿，假釋未經撤銷，視為執行完畢，有臺灣高等法院被告 前案紀錄表附卷可查，其受徒刑之執行完畢，5 年以內故 意再犯本案為有期徒刑以上之罪，為累犯。又司法院大法 官於108 年2 月22日就累犯規定是否違憲乙事，作成釋字 第775 號解釋：「有關累犯加重本刑部分，不生違反憲法 一行為不二罰原則之問題。惟其不分情節，基於累犯者有 其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由，一律加重最 低本刑，於不符合刑法第59條所定要件之情形下，致生行 為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，其人身自由
因此遭受過苛之侵害部分，對人民受憲法第8 條保障之人 身自由所為限制，不符憲法罪刑相當原則，牴觸憲法第23 條比例原則。」所謂不分情節，一律加重最低本刑抵觸憲 法第23條比例原則之情，解釋理由文例舉，最低法定本刑 為6 月有期徒刑，累犯加重結果，最低本刑為7 月有期徒 刑。本來法院認為諭知6 月有期徒刑得易科罰金或易服社 會勞動即可收矯正之效或足以維持法秩序（刑法第41條第 1 項及第3 項規定參照），但因累犯加重最低本刑之結果 ，法院仍須宣告7 月以上有期徒刑，致不得易科罰金或易 服社會勞動。是累犯加重本刑之規定並未違憲，然遇本有 機會易科罰金或易服勞役，卻因累犯規定，在無酌減、自 首或其他減刑之情下，一律依累犯規定加重本刑，致行為 人不得易科罰金或易服勞役，方有抵觸憲法第23條比例原 則，而不得加重。查被告前已數度因違反毒品危害防制條 例案件而遭判刑確定，卻未戒除毒品，竟再為本案施用毒 品之犯行，顯就刑罰反應力薄弱，難再諭知得易科罰金之 刑度，是被告並無因累犯規定之適用，致本得易科罰金成 不得易科罰金之情，爰依累犯規定加重其刑。
（三）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前經觀察、勒戒及判 刑後，猶未戒除施用毒品，竟再為本案施用毒品之犯行， 足徵其沾染毒癮頗深，所為實不可取；併兼衡本案行為所 生危害、犯罪之動機、目的、手段、智識程度、生活狀況 、素行及犯後態度等一切情狀，量處如主文所示之刑。三、扣案之海洛因1 包（驗前毛重0.43公克，因鑑驗取用0.0061 公克，驗餘毛重0.4239公克）及殘渣袋1 只，經送驗結果均 呈海洛因陽性反應，有台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物 實驗室－台北濫用藥物檢驗報告附卷為據（見毒偵卷第129 頁、第135 頁），均係被告施用本案毒品所剩餘，俱應依毒 品危害防制條例第18條第1 項前段規定，連同無法澈底析離 之包裝袋，併宣告沒收銷燬；至鑑驗費失之毒品部分，既已 滅失，爰不另為沒收銷燬之宣告。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段、第310 條之2 、第454 條第2 項，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第18條第1 項前段，刑法第11條、第55條、第47條第1 項，判決如主文。
本案經檢察官陳建勳到庭執行職務。
中 華 民 國 109 年 7 月 27 日
刑事審查庭 法 官 何宇宸
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應
敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蔡宛軒
中 華 民 國 109 年 7 月 28 日
附錄本判決論罪法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。
附件：臺灣桃園地方檢察署檢察官起訴書
109年度毒偵字第726號
被 告 呂乾銘 男 43歲（民國00年0月00日生） 住桃園市○○區○○路000號
(另案於法務部矯正署桃園監獄執行)
國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告因違反毒品危害防制條例案件，已經偵查終結，認應該提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下： 犯罪事實
一、呂乾銘前因施用毒品案件，經送觀察、勒戒後，認無繼續施 用毒品之傾向，於民國105 年9 月21日執行完畢釋放，並經 本署檢察官以105 年度毒偵緝字第233 號、105 年度毒偵字 第3125號為不起訴處分確定。復? 因竊盜案件，經臺灣新竹 地方法院以105 年度易字第136 號判決判處有期徒刑3 月、 7 月確定，? 因竊盜案件，經臺灣桃園地方法院以105 年度 易字第280 號判決判處有期徒刑8 月確定，上開??案經臺灣 桃園地方法院以107 年度聲字第1136號裁定定應執行有期徒 刑1 年5 月確定，於106 年10月30日假釋出監，甫於106 年 11月1 日保護管束期滿未經撤銷而執行完畢。又因施用毒品 案件，經臺灣桃園地方法院以107 年度審訴字第1625號判決 判處有期徒刑7 月確定。
二、詎仍不知悔改，基於施用第一、二級毒品之犯意，於109 年 1 月15日下午4 時許，在桃園市平鎮區山仔頂某麥當勞速食 餐廳廁所內，以將海洛因及甲基安非他命摻入香菸內點燃吸 食煙霧方式，同時施用海洛因、甲基安非他命各1 次。嗣於 109 年1 月15日下午5 時33分許，在桃園市○鎮區○○路0 號前，因涉及竊盜案件為警當場查獲，並當場扣得其持有之 海洛因1 包（毛重0.43公克）及殘渣袋1 個。三、案經桃園市政府警察局中壢分局報告偵辦。 證據並所犯法條
一、證據清單
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│編號│證據名稱 │待證事實 │
├──┼───────────┼────────────┤
│ 1 │被告呂乾銘於偵查中之供│坦承有於上開時、地，同時│
│ │述 │施用第一級毒品海洛因及第│
│ │ │二級毒品甲基安非他命，以│
│ │ │及持有上開扣案物之事實。│
├──┼───────────┼────────────┤
│ 2 │桃園市政府警察局中壢分│佐證被告於109 年1 月15日│
│ │局真實姓名與尿液、毒品│下午6時13分許為警採集尿 │
│ │編號對照表 │液，尿液編號為E000-0000 │
│ │ │號、毒品編號為DE000-0000│
│ │ │號之事實。 │
├──┼───────────┼────────────┤
│ 3 │台灣檢驗科技股份有限公│⑴ 佐證編號E000-0000 │
│ │司濫用藥物檢驗報告3 紙│ 號之尿液經檢驗，結果 │
│ │ ( 檢體編號E000-0000 │ 呈嗎啡、甲基安非他命 │
│ │ 號、DE000-0000號( 1) │ 陽性反應之事實。 │
│ │ 號、DE000-0000號( 2) │⑵ 佐證扣案海洛因1 包及 │
│ │ 號) │ 殘渣袋1 個，經鑑驗呈 │
│ │ │ 海洛因陽性反應之事實 │
│ │ │ 。 │
├──┼───────────┼────────────┤
│ 4 │桃園市政府警察局中壢分│佐證被告持有上開扣案物之│
│ │局搜索扣押筆錄、扣押物│事實。 │
│ │品目錄表及刑案現場照片│ │
│ │8張 │ │
├──┼───────────┼────────────┤
│ 5 │被告提示簡表、刑案資料│被告於觀察、勒戒執行完畢│
│ │查註紀錄表、全國施用毒│後5 年內，復因施用毒品案│
│ │品案件紀錄表及矯正簡表│件經法院判決確定後，再犯│
│ │ │本件施用毒品案件，而應依│
│ │ │法訴追。 │
└──┴───────────┴────────────┘
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項 之施用第一級、第二級毒品罪嫌。被告以一施用毒品行為同 時觸犯前開2 罪名，為想像競合犯，請依刑法第55條之規定 ，從一重之施用第一級毒品罪處斷。又查被告前有如犯罪事 實欄所載之論罪科刑及執行情形，有本署刑案資料查註紀錄 表1 份附卷可憑，其於徒刑執行完畢5 年內，故意再犯本件
有期徒刑以上之罪，為累犯，請參照司法院大法官解釋釋字 第775 號解釋意旨及刑法第47條之規定，審酌依累犯之規定 加重其刑。至扣案之海洛因1 包，除鑑驗用罄者外，請依毒 品危害防制條例第18條第1 項前段規定，宣告沒收並諭知銷 燬。扣案之殘渣袋1 個，為被告所有，且為供其施用毒品犯 行所用之物，請依刑法第38條第2 項前段規定宣告沒收。三、依毒品危害防制條例第23條第2 項、刑事訴訟法第251 條第 1 項提起公訴。
此 致
臺灣桃園地方法院
中 華 民 國 109 年 5 月 4 日
檢察官 許 炳 文
本件證明與原本無異
中 華 民 國 109 年 5 月 15 日
書記官 林 敬 展
附錄所犯法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。