臺灣臺南地方法院臺南簡易庭民事判決 109年度南簡字第33號
原 告 杜健生
訴訟代理人 湯寶凝律師(法扶律師)
被 告 林喜茹
訴訟代理人 邱霈云律師
上列當事人間請求確認合夥關係存在事件，本院於民國１０９年
６月１９日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、原告主張：兩造與鄭淑敏及江榮盛於民國１０７年４月間互 約出資經營共同事業即「囍運麻辣鍋」（下稱系爭共同事業 ），除江榮盛出資新臺幣（下同）１０萬元外，其餘合夥人 均各出資３０萬元；詎被告於１０８年５月至６月間未經其 他合夥人同意，竟於退還鄭淑敏及江榮盛所出資金額後，自 行將訴外人洪志強及陳建廷加為合夥人；嗣原告於１０８年 ８月間接獲通知其已遭開除合夥人身分；然洪志強及陳建廷 未經合夥人全體同意不得加入為合夥人，亦無正當理由可開 除原告，爰提起本件訴訟等語。並聲明：確認兩造間就系爭 共同事業之合夥關係存在。
二、被告則以：洪志強及陳建廷經合夥人全體（包含原告）同意 加入為合夥人後，原告與其他合夥人因經營理念不同而有不 合，妨害經營系爭共同事業並表示要退出合夥關係，被告遂 通知其他合夥人開會協調，原告雖僅到場約２０分鐘即逕自 離席，其他合夥人仍繼續開會並同意原告退夥或決議開除其 為合夥人，故兩造間就系爭共同事業之合夥關係已不存在等 語，資為抗辯。並聲明：原告之訴駁回。
三、兩造不爭執事實
㈠兩造與鄭淑敏及江榮盛於１０７年４月間互約出資經營系爭 共同事業。
㈡出資金額共１００萬元，其中１０萬元由江榮盛出資，其餘 合夥人均各出資３０萬元。
四、兩造間爭執事項
㈠江榮盛及鄭淑敏是否經他合夥人同意將各自股分轉讓於陳建 廷及洪志強？
㈡原告是否因自行退夥或遭開除致已非為系爭共同事業之合夥 人？
五、本院得心證理由
㈠江榮盛及鄭淑敏經其他合夥人同意將各自股分轉讓給陳建廷
及洪志強。
⒈兩造與鄭淑敏及江榮盛於１０７年４月間互約出資經營系 爭共同事業，除江榮盛出資１０萬元外，其餘合夥人均各 出資３０萬元之事實，為兩造所不爭執，應堪認定。 ⒉江榮盛及鄭淑敏於１０８年３月間分別將自己的股分轉讓 給陳建廷及洪志強，亦有讓渡書影本２份在卷可稽（見本 院臺南簡易庭１０９年度南簡字第３３號民事簡易訴訟程 序第一審卷宗〔下稱院卷〕第６３頁至第６５頁），同堪 認定。惟依民法第６８３條前段規定，江榮盛及鄭淑敏需 要經過其他合夥人全體之同意，才能將自己的股分轉讓給 第三人（即陳建廷與洪志強）。茲因兩造就該轉讓是否經 過原告同意有所爭執，論述如下：
⑴原告於１０７年１２月１８日向被告陳稱：「既然既然 確定跟建廷還有志強哥會合作就直接開群組好了」（見 院卷第６７頁），洪志強即於１０７年１２月２８日創 設群組邀請兩造及陳建廷加入（見院卷第７１頁），嗣 原告於１０８年３月２５日向洪志強抱怨：「自從原始 股東換人經營後，我有感覺到我容不入你們的團隊，所 以我有想要退出你們的團隊」（見院卷第９７頁），又 於１０８年４月６日詢問被告：「我們剩下的資金，加 上志強哥，跟建廷哥的資金，扣掉這次裝潢改裝後，剩 下多少資金啊？」（見院卷第８５頁），復於１０８年 ７月７日陳稱：「當時經營者跟志強商量先把要跟原始 股東吃下的資金」（見院卷第９５頁），有被告所提相 關對話紀錄（即被證３至被證７）在卷可憑，參以陳建 廷及洪志強分別證稱：「我知道林喜茹想開『囍運麻辣 鍋』二店，剛好我有資金，我想加入……後來林喜茹說 一店原始股東想要退股，林喜茹問我同不同意加入，我 就……受讓江榮盛……的股份，然後我就開始參與『囍 運麻辣鍋』的經營。（加入過程杜健生是否知悉？）因 為都在群組對話，所以我認為杜健生應該知道我已經參 予『囍運麻辣鍋』合夥事業」（見院卷第１６９頁至第 １７１頁）、「當初是杜健生要開二店找我們合夥…… 江榮盛、鄭淑敏原始股東對於一店營運有意見，要退股 ，我跟陳建廷就把他們的股份吃下來，二店就暫時不開 ，我們才會加入到『囍運麻辣鍋』一店的合夥關係。（ 整個過程杜健生是否知悉？）知悉」（見院卷第１６６ 頁至第１６９頁），可知原告早已知悉陳建廷及洪志強 受轉讓而成為合夥人。若原告不同意江榮盛及鄭淑敏將 各自股分轉讓給陳建廷及洪志強，自應即時為反對之意
思表示，而不會加入群組討論經營系爭共同事業，更不 會有後來的對話，故衡情堪認原告已同意陳建廷及洪志 強受轉讓而成為合夥人。兩造復未爭執該轉讓經其他合 夥人即被告等人同意，故江榮盛及鄭淑敏於１０８年３ 月間業經其他合夥人同意，分別將自己的股分轉讓於陳 建廷及洪志強之事實，應堪認定。被告雖稱：「於１０ ７年１２月間……江榮盛、鄭淑敏……將其所屬之股份 轉讓予……洪志強及陳建廷」，惟依群組中於１０８年 ２月１３日之對話：「應該把兩位股東都鎖死在一店就 好」（見院卷第７５頁），可知江榮盛及鄭淑敏於１０ ８年２月間仍為系爭共同事業之合夥人，才會有將「兩 位股東都鎖死在一店」的提議，故本院認轉讓時間依讓 渡書所載應為１０８年３月間（見院卷第６５頁），附 此敘明。
⑵原告雖稱：「群組……係為商討原、被告與洪志強、陳 建廷等四人共同合作開設……二店之事」（見院卷第１ ５７頁至第１５８頁）等語，惟此為１０８年２月１３ 日以前（即江榮盛與鄭淑敏退出合夥關係前）之對話內 容，參以陳建廷及洪志強所證述上開內容，可知兩造及 陳建廷與洪志強當時雖是商討開設二店之事，但後來卻 因江榮盛及鄭淑敏欲退出合夥關係，遂直接由陳建廷及 洪志強受讓股分而成為合夥人，原告並無反對陳建廷及 洪志強參與系爭共同事業的意思。從而，原告此部分陳 述不僅不能增加其可信度，反而可以佐證被告此部分所 述情節與事實相符。
㈡原告已因自行退夥而非為系爭共同事業之合夥人。 ⒈按「合夥未定有存續期間，或經訂明以合夥人中一人之終 身，為其存續期間者，各合夥人得聲明退夥，但應於兩個 月前通知他合夥人」，民法第６８６條第１項定有明文。 系爭共同事業合夥關係未定有存續期間，為兩造於訴訟中 未曾爭執之事實，應堪認定。依民法第６８６條第１項及 第２項之規定，合夥人只須於２個月前且非不利於合夥事 務之時期，將退夥之聲明通知他合夥人，即可生退夥之效 力。
⒉原告於１０８年７月１２日以通話軟體於群組內陳稱：「 我想退出這個團隊……如果大家同意我退場，那再（誤載 為在）討論退場後的部分，先取得共識……我退場的意志 很堅定……我退吧。你們三個沒心結，既然已經開始賺錢 了，你們就繼續努力吧，我跟經營者的友誼已經回不去了 ，我留在這個團隊也只是讓這個店走到收場」（見院卷第
１２７頁）等語，有對話紀錄１份在卷可佐，足堪認定。 合夥人聲明退夥本無庸經其他合夥人同意，故該退夥之意 思表示於通知到達其他合夥人時即發生效力，依對話紀錄 可知最遲於１０８年７月１５日已到達其他合夥人全體（ 見院卷第１２７頁至第１２９頁）。
⒊原告雖未明確表示於多久以後發生退夥之效力，惟此「應 於兩個月前通知」之規定，主要是對退夥結算及退夥前責 任等事項有所影響，我國人民多數均未能注意此「應於兩 個月前通知」之規定，如強求其為退夥之意思表示時即需 表明特定期間，不僅不符合實際情形且無必要，徒增無謂 之困擾，故當合夥人於聲明退夥未表明特定期間時，應依 民法第６８６條第１項規定，認退夥於聲明到達其他合夥 人屆滿２個月後生效，較為適宜。據此計算，原告最遲於 １０８年７月１５日已將退夥之聲明通知其他合夥人，退 夥最遲亦於２個月屆滿（即１０８年９月１５日）以後生 效。原告於退夥生效時起即非系爭共同事業之合夥人，故 原告請求確認兩造間就系爭共同事業之合夥關係存在，為 無理由，應予駁回。
⒋原告固又稱：「縱如被告所言，原告已……聲明退夥，然 在其生效前，原告已另清楚表明其不願退股之意思表示， 則何來已生退夥效力之問題」（見院卷第１５９頁至第１ ６０頁）等語。惟意思表示與法律行為非完全相同，聲明 退夥時如未表明特定期間，退夥雖應於通知到達２個月後 始發生效力，其意思表示卻係於通知到達相對人時即生效 力，應予辨明。若原告欲撤回聲明退夥之意思表示，依民 法第９５條第１項規定，撤回通知應先於意思表示通知或 同時到達，始能阻止聲明退夥之意思表示生效。原告聲明 退夥之意思表示最遲已於１０８年７月１５日生效，原告 於１０８年７月２４日才為撤回通知，自無法阻止該聲明 退夥之意思表示生效。
⒌被告雖另主張原告遭開除而非系爭共同事業之合夥人，惟 依被告所提存證信函所載內容：「⒈合夥事業人自行提出 退夥之提案……所有合夥人均同意，杜健生先生自行提出 退出合夥之提案」（見院卷第１３７頁至第１３８頁）及 對話紀錄內容（見院卷第１２７頁至第１２９頁），可知 該次會議係就原告聲明退夥事宜進行討論，該存證信函記 載「即等同於將杜健生先生開除合夥人之關係」，應係當 事人將「退夥」及「開除」混淆所生誤會，附此敘明。六、綜上所述，原告請求確認兩造間就系爭共同事業之合夥關係 存在，為無理由，應予駁回。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第７８條。中 華 民 國 109 年 7 月 31 日
臺灣臺南地方法院臺南簡易庭
法 官 陳谷鴻
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後２０日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後２０日內補提上訴理由書（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 109 年 7 月 31 日
書記官 曾盈靜