臺灣桃園地方法院小額民事判決 109年度壢小字第288號
原 告 華南產物保險股份有限公司
法定代理人 凃志佶
訴訟代理人 葉豪聖
被 告 汪湧翔即汪弘偉
上列當事人間請求清償債務事件，本院於民國109年7月1日言詞
辯論終結，判決如下：
主 文
一、原告之訴及假執行之聲請均駁回。
二、訴訟費用新臺幣（下同）1,000元由原告負擔。 理 由 要 領
一、按民事訴訟法第436 條之8 第1 項規定：「關於請求給付金 錢或其他代替物或有價證券之訴訟，其標的金額或價額在新 台幣十萬元以下者，適用本章所定之小額程序。」同法第43 6 條之18規定：「判決書得僅記載主文，就當事人有爭執事 項，於必要時得加記理由要領。」
二、原告起訴主張
被告前於民國96年1 月2 日向訴外人玉山商業銀行股份有限 公司（下稱玉山銀行）申請小額貸款，被告依約得於約定期 間內動用借款，但應於還款週期截止日前或於約定到期日清 償。玉山銀行並向原告投保同額之信用保險，約定被告如屆 期不依約清償借款時，應由原告負90％之理賠責任及1 ％之 追償費用。嗣被告未依約還款，有本金66,583元、利息3,16 8 元、違約金317 元未清償，原告依約理賠玉山銀行70,506 元後，玉山銀行將上開債權轉讓予原告。爰依消費借貸及債 權讓與之法律關係提起本件訴訟等語。並聲明：（一）被告 應給付原告70,506元，及自98年5 月20日起至清償日止，按 週年利率8.27％計算之利息。（二）願供擔保請准宣告假執 行。
三、被告答辯
其現在履行更生條件中，不知道為何原告沒有被列入等語。四、是以下僅就原告得否向履行更生條件之被告請求清償債務， 記載理由要領如下：
（一）按消費者債務清理條例第28條第2 項規定：「前項債權， 除本條例別有規定外，不論有無執行名義，非依更生或清 算程序，不得行使其權利。」同法第73條第1 項規定：「 債務人依更生條件全部履行完畢者，除本條例別有規定外 ，已申報之債權未受清償部分及未申報之債權，均視為消
滅。但其未申報係因不可歸責於債權人之事由者，債務人 應依更生條件負履行之責。」可知除有不可歸責於債權人 之事由外，債權人僅得依更生程序行使其債權，而不得另 行起訴。又按民事訴訟法第277 條本文規定：「當事人主 張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。」民事訴 訟如係由原告主張權利者，應先由原告負舉證之責，若原 告先不能舉證，以證實自己主張之事實為真實，則被告就 其抗辯事實即令不能舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應 駁回原告之請求（最高法院100 年度台上字第415 號判決 意旨參照）。
（二）查本件被告現正在履行更生條件中，且本件更生方案之債 權人並不包含原告，有臺灣彰化地方法院104 年度司執消 債更字第3 號裁定在卷可參（見本院卷第48、49頁）。是 依上揭規定，除有不可歸責於原告之情形，致原告未能列 入更生之債權人外，原告並不得另行起訴請求被告清償債 務。而原告就其是否有不可歸責之事由，並未提出任何證 據以實其說，則依上揭民事訴訟法之規定，自難認原告主 張為有理由，是原告請求即屬無據，應予駁回。五、綜上所述，原告依消費借貸及債權讓與之法律關係，請求被 告給付原告70,506元，及自98年5 月20日起至清償日止，按 週年利率8.27％計算之利息，為無理由，應予駁回。而原告 既已敗訴，其假執行之聲請即失其附麗，應併予駁回。六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條，並依職權確定訴 訟費用額如主文第2項所示。
中 華 民 國 109 年 7 月 17 日
中壢簡易庭 法 官 周仕弘
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 7 月 17 日
書記官 巫嘉芸
附錄：
一、民事訴訟法第436條之24第2項：
對於小額程序之第一審裁判上訴或抗告，非以其違背法令為 理由，不得為之。
二、民事訴訟法第436條之25：
上訴狀內應記載上訴理由，表明下列各款事項： （一）原判決所違背之法令及其具體內容。
（二）依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。三、民事訴訟法第471 條第1 項：（依同法第436 條之32第2 項 規定於小額事件之上訴程序準用之）
上訴狀內未表明上訴理由者，上訴人應於提起上訴後20日內 ，提出理由書於原第二審法院；未提出者，毋庸命其補正， 第二審法院以裁定駁回之。
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