臺灣高等法院高雄分院刑事判決 109年度上訴字第154號
上 訴 人
即 被 告 劉晉華
選任辯護人 林怡君律師
上列上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服臺灣高雄地
方法院108 年度訴字第332 號，中華民國108 年12月4 日第一審
判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署108 年度偵字第5546號）
，提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、甲○○悉友人秦○祖（88年7 月生，所涉非法製造爆裂物罪 業據臺灣高雄少年及家事法院判決確定）會製造爆裂物，可 預見秦○祖於民國106 年3 、4 月間某日，所持寄放在甲○ ○奶奶位於高雄市○○區○○○街000 巷0 號住處之黑色斜 背包（附表編號6 所示）內，可能藏放有爆裂物或爆裂物之 主要組成零件，此等為槍砲彈藥刀械管制條例所公告列管之 物，非經主管機關許可，不得寄藏，卻仍基於寄藏爆裂物及 爆裂物主要組成零件之不確定故意，允其寄藏於上開處所； 嗣於約3 週後打開上開斜背包，確認內放有秦○祖自行製造 具有殺傷力之爆裂物3 枚（附表編號1 、2 、4 ，下稱本案 爆裂物），及爆裂物主要組成零件火藥1 罐（附表編號5 ） 等物，仍續為寄藏之。後於106 年5 月22日18時10分許，由 柯玟丞〔所涉共同犯非法持有爆裂物罪嫌，經本院判處有期 徒刑2 月10月，併科罰金新臺幣（下同）10萬元，嗣最高法 院以108 年度台上字第1998號駁回上訴而確定，下稱前案〕 騎乘機車搭載秦○祖前往上開處所，拿取上開內裝有本案爆 裂物及爆裂物主要組成零件之斜背包，於同日21時許攜至址 設高雄市○鎮區○○○○○路0 號之高雄市政府海洋局（下 稱海洋局）前欲尋釁滋事，為警據報於同日21時30分許抵達 現場，秦○祖見狀即將上開斜背包丟給柯玟丞後跳車逃逸， 柯玟丞見狀亦持該斜背包跳車逃逸，並將該背包及所攜西瓜 刀2 支一併丟棄，經員警攔阻並於海洋局出口大門旁之草叢 發現該斜背包，而悉上情。
二、案經原審法官告發及檢察官簽分偵查起訴。 理 由
甲、程序部分：
本判決以下所引用之傳聞證據，公訴人、被告及辯護人於本 院審理時，均表示沒有意見，且未於言詞辯論終結前聲明異 議，本院審酌上開傳聞證據作成時，並無不法之情事，認為 適當，依刑事訴訟法第159 條之5 第2 項規定，自有證據能 力，均得為證據。
乙、實體部分：
一、上開事實，業據上訴人即被告甲○○於原審及本院審理時均 供承不諱，核與證人秦○祖於偵查中、前案及原審審理時結 證之情節相符（參影偵卷第120 至123 頁、影訴卷第61至76 頁、原審訴字卷第188 至205 頁）。而扣案之斜背包及背包 內之物品經警送請內政部警政署刑事警察局（下稱刑事局） 鑑定後，認定內裝之爆裂物及火藥，分別屬槍砲彈藥刀械管 制條例所列管之爆裂物、具有殺傷力，及屬爆裂物之主要組 成零件（鑑定結果詳如附表編號1 、2 、4 、5 所示）等節 ，此有高雄市政府警察局前鎮分局扣押筆錄暨扣押物品目錄 表、扣案物品照片24張、刑事局106 年7 月31日刑偵五字第 0000000000號鑑驗通知書、106 年7 月28日刑鑑字第106005 3686號鑑定書附卷可憑（參警卷第63至66、75至78頁、影偵 卷第71至109 頁），足認被告上開任意性自白與事實相符， 自得採為認定被告犯罪之證據。綜上所述，本件事證明確， 被告之犯行，堪以認定。
二、論罪：
㈠核被告所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第7 條第4 項之非 法寄藏爆裂物罪、同法第13條第4 項之非法寄藏爆裂物之主 要組成零件罪。被告以一行為觸犯上開2 罪，為想像競合， 應從一重之非法寄藏爆裂物罪論處。
㈡公訴意旨另認被告同時寄藏如附表編號3 所示之爆裂物主要 組成零件1 個，因認被告此部分亦涉犯槍砲彈藥刀械管制條 例第13條第4 項之非法寄藏爆裂物主要組成零件罪嫌云云。 惟查，扣案之編號3 所示爆裂物1 個，經送鑑定，認係市售 爆竹煙火，非屬槍砲彈藥刀械管制條例列管之爆裂物；其殘 跡外觀檢視為紫紅色圓形物1 塊，經鑑定結果，呈色試驗分 析結果均為陰性反應，且未檢出有機、無機火藥或炸藥，認 非屬槍砲彈藥刀械管制條例所列管之爆裂物主要組成零件（ 鑑定結果詳如附表編號3)一節，有前引刑事局鑑定書及刑事 局107 年5 月14日刑偵五字第1070042678號函附卷可憑（參 影訴卷第25至26頁），是就該部分自不能認被告涉犯非法寄 藏爆裂物主要組成零件罪嫌，原應為無罪之諭知，惟倘若成 罪，與前開有罪部分具有想像競合之裁判上一罪關係，爰不 另為無罪之諭知。
三、刑之加重及減輕
㈠查被告前因犯公共危險案件，經原審以105 年度簡字第4901 號判決，判處有期徒刑3 月確定，於106 年3 月3 日易科罰 金執行完由等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按 ，其於受徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯本案上開有 期徒刑以上之罪，係屬累犯。並考量其前案所犯係刑法第18 5 條第1 項之妨害公眾往來安全罪，其罪質涉及侵害公共安 全，而本案被告之犯行係非法寄藏爆裂物罪，以所寄藏者屬 爆裂物而言，亦有影響、妨害公共安全之虞，認所侵害之罪 質相類、法益有相重之處，可知其即使在經過前案執行後， 對於刑罰之反應力薄弱，對於公共安全法益之漠視仍具主觀 特別惡性，且無司法院大法官釋字第775 號解釋「應量處最 低法定刑，否則將違罪刑相當，卻無法適用刑法第59條在內 減輕規定之情形」，自應依刑法第47條第1 項規定加重其刑 。
㈡按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低刑度仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑，刑法第59條定有明文。其所謂「犯罪之情狀」 ，應就犯罪一切情狀（包括第57條所列舉之10款事項），予 以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由，即有無特殊之 原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及宣告法定最 低度刑，是否猶嫌過重等資為判斷（最高法院95年台上字第 6157號判決意旨參照）。被告所寄藏之本案爆裂物暨其主要 組成零件，係秦○祖以爆竹煙火使用月曆紙包覆鐵釘、螺絲 釘、鋼釘等，並於外部使用鐵絲纏繞綑綁固定而非法製造之 土造爆裂物，此有上開刑事局第0000000000號鑑驗通知書在 卷可證（參偵卷第71至73頁），可見係利用爆竹煙火之爆炸 波推激所包覆之金屬尖釘而產生殺傷力，其構造與性能所產 生之殺傷力，與制式爆裂物所生爆炸威力及殺傷力相比，較 為輕微；雖被告有上開累犯情事，然考量被告整體犯罪行為 情狀及潛在對公共安全之危害程度，認縱論以最輕法定本刑 有期徒刑5 年，仍嫌過重，尚堪憫恕，爰就被告本案犯行， 依刑法第59條之規定減輕其刑。並依刑法第71條第1 項之規 定，與上開累犯加重之規定先加後減之。
四、原審因而適用槍砲彈藥刀械管制條例第7 條第4 項、第13條 第4 項、刑法第11條、第55條、第47條第1 項、第59條、第 42條第3 項、第38條第1 項規定，並審酌被告盲從友誼，對 於秦○祖非法製造而持有爆裂物及火藥之行為，不僅未予勸 阻，而為其寄藏，有妨害社會秩序及公共安全之虞；另念及 其犯後終能坦承犯行，而上開爆裂物亦尚未造成實際危害； 兼衡其自述高職畢業之教育程度、從事搭建鐵皮屋之工作、
月收入約3 萬元之經濟狀況、未婚無子女之家庭情形等情（ 參原審訴字卷第244 頁）等一切情狀，量處有期徒刑2 年10 月，併科罰金10萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣1 千元折 算1 日。並認：
㈠扣案如附表編號5所示之物，經送刑事局鑑定，結果為煙火 類火藥，屬於爆裂物之主要組成零件，為違禁物，是不問屬 於犯罪行為人與否，爰依刑法第38條第1項規定宣告沒收。 送驗耗損部分之火藥，因已滅失，不另宣告沒收。 ㈡至扣案盛裝附表編號5火藥之罐子1個、附表編號6之斜背包1 個，均非違禁物，亦非屬被告所有；另扣案如附表編號1、2 、4所示之爆裂物共3枚，均業經試爆擊解，有前引刑事局鑑 定書附卷可證，則其內部所含火藥彈藥部分，因擊解而失其 作用，已不具殺傷力，亦非屬違禁物，均不予宣告沒收。 經核原判決認事用法尚無不合，量刑亦屬適度，被告上訴意 旨，指摘原判決量刑過重不當，為無理由，應予駁回。據上論斷，應依刑事訴訟法第368 條，判決如主文。本案經檢察官李美金提起公訴，檢察官高大方到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 6 月 2 日
刑事第八庭 審判長法 官 邱明弘
法 官 徐美麗
法 官 謝宏宗
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中 華 民 國 109 年 6 月 2 日
書記官 陳昱光
附錄本判決論罪科刑法條：
槍砲彈藥刀械管制條例第7條第4項
未經許可，製造、販賣或運輸火砲、肩射武器、機關槍、衝鋒槍、卡柄槍、自動步槍、普通步槍、馬槍、手槍或各類砲彈、炸彈、爆裂物者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，併科新臺幣 3千萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項所列槍砲、彈藥者，處無期徒刑或 5 年以上有期徒刑，併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處死刑或無期徒刑；處徒刑者，併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第 1 項所列槍砲、彈藥者，處 5 年以上有期徒刑，併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，以強盜、搶奪、竊盜或其他非法方法，持有依法執行公務之人所持有之第 1 項所列槍砲、彈藥者，得加重其刑至二分之一。
第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。
槍砲彈藥刀械管制條例第13條第4項
未經許可，製造、販賣或運輸槍砲、彈藥之主要組成零件者，處 3 年以上10 年以下有期徒刑，併科新台幣 700 萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項零件者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，併科新台幣 500 萬元以下罰金。意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前 2 項之罪者，處 5 年以上有期徒刑，併科新台幣 1000 萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第 1 項所列零件者，處 6 月以上5 年以下有期徒刑，併科新台幣 300 萬元以下罰金。
第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。