臺灣臺中地方法院民事判決 109年度重訴字第141號
原 告 江欣晏
范素英
共 同
訴訟代理人 李仲景律師
被 告 陳再新
上列當事人間請求返還借款等事件，本院於民國109年5月11日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將其所有坐落臺中市○○區○○段000地號（權利範圍：1231/4645）之土地辦理移轉登記予原告二人，應有部分各二分之一（即各1231/9290）。
被告應給付原告新臺幣120萬元，及自民國107年4月12日起至清償日止按年息百分之五計算之利息，暨每百元每日一角計算之違約金。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
甲、程序方面：
壹、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但請求之 基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2 款定有明文。本件原告起訴時訴之聲明為：一、被告應給付 原告江欣晏、范素英新臺幣（下同）720萬元，其中600萬元 ，自民國107年4月12日起至清償日止，每百元每日一角計算 之違約金，及全部720萬元自107年4月12日起至清償日止， 按年息百分之五計算之利息。二、如被告不能給付前項600 萬元之本金及其違約金，被告應協同原告將其所有坐落台中 市○○區○○段000地號（權利範圍：1231/4645）之土地辦 理移轉登記予原告江欣晏、范素英各應有部分二分之一。三 、訴訟費用由被告負擔。然被告未於107年4月11日如期清償 600萬元，逾期之條件既已成就，依約原告即得請求被告移 轉系爭土地之所有權，併請求另外120萬元借款之給付，原 告爰依前開民事訴訟法第255條第一項第2款之規定，於請求 之基礎事實同一之情形下，變更訴之聲明如上，於法相合， 應予准許。
貳、本件被告經合法通知並未到場，核無民事訴訟法第386條各 款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。乙、原告方面：
壹、原告主張：
一、緣被告於106年10月17日分別開立二紙600萬元及120萬元之 借據向原告江欣晏、范素英共借得款項720萬元，約定被告
應於107年4月11日全數清償，被告同時簽發二紙面額各為 600萬元、120萬元之本票交付原告二人執持以作證明擔保， 雙方就此債權之其中600萬元並立有流抵約定契約書，約定 依民法第873條之1之規定，於債權已屆清償期而未為清償時 ，抵押物（即坐落台中市○○區○○段000地號、權利範圍 ：1231/4645之土地，下稱系爭土地）之所有權移屬於抵押 權人，而辦理抵押登記完畢，另有土地登記第一類謄本、土 地所有權狀、他項權利證明書，可資為憑。
二、107年4月11日清償期屆至後，被告分文未償，經原告向其請 求清償，其表示並無資力償還，但答應原告會依約共同辦理 系爭土地之過戶登記，惟其後即未予聞問，不知去向。依原 證四土地登記謄本所載，系爭土地之面積為608平方公尺， 被告權利範圍暨其設定流抵者為1231/4645，公告土地現值 為25543元/平方公尺，故系爭土地之價值即為4115739元（ 計算式：608*1231/4645*25543=4115739，四捨五入），並 未超過本件設定流抵之債權額600萬元，退步言之，即便如 一般政府徵收私人土地而以土地公告現值加四成來計算，系 爭土地之市值亦僅約5762035元之譜（計算式：4115739*1.4 =5762035，四捨五入），仍未超過本件設定流抵之債權額60 0萬元，是以本件應「無」抵押物價值超過擔保債權之疑慮 ，併此敘明，爰依照兩造消費借貸契約跟流抵契約請求。貳、並聲明：如主文所示。
丙、被告方面：被告未到庭亦未提出書狀答辯。丁、本院得心證之理由：
壹、按稱消費借貸者，謂當事人一方移轉金錢或其他代替物之所 有權於他方，而約定他方以種類、品質、數量相同之物返還 之契約；又借用人應於約定期限內，返還與借用物種類、品 質、數量相同之物，民法第474條第1項、第478條前段分別 定有明文。又按約定於債權已屆清償期而未為清償時，抵押 物之所有權移屬於抵押權人者，非經登記，不得對抗第三人 ，抵押權人請求抵押人為抵押物所有權之移轉時，抵押物價 值超過擔保債權部分，應返還抵押人；不足清償擔保債權者 ，仍得請求債務人清償，民法第873條之1第1項、第2項定有 明文。原告主張之事實，已據其提出與所述相符之借據（本 院卷第19-21頁）、本票（本院卷第23頁）、流抵約定契約 書（本院卷第25-27頁）、土地抵押權設定契約書（本院卷 第29頁）、土地登記第一類謄本（本院卷第31頁）、土地所 有權狀（本院卷第33頁）、他項權利證明書（第35-37頁） 為證，核與其所述情節相符，被告未到庭亦未提出書狀答辯 ，依照民事訴訟法第280條第3項前段準用第1項前段之規定
，視為自認。綜上，原告之主張為可採信。
貳、原告依據消費借貸、流抵契約提起本訴，請求判決如主文第 1、2項所示，均無不合，應予准許。
戊、結論：原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段 、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 6 月 29 日
民事第一庭 法 官 蕭一弘
正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 6 月 29 日
書記官 譚系媛