臺灣臺中地方法院刑事判決 109年度易字第1222號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 蔡岑謙
選任辯護人 康皓智律師
上列被告因妨害家庭案件，經檢察官提起公訴（108年度偵字第2
0431號），本院判決如下：
主 文
本件免訴。
理 由
一、公訴意旨略以：緣鄭宜家（所涉妨害婚姻罪已另為不起訴處 分）與告訴人甲○○於民國102 年9 月20日結婚登記，婚姻 關係現仍存續中。被告乙○○與鄭宜家於107 年5 月間，因 工作認識。鄭宜家婚後因家庭、經濟觀念與告訴人不合，多 次發生爭吵，告訴人復於107 年7 月15日，因偷拍鄭宜家弟 妹洗澡（妨害秘密部分未具告訴），鄭宜家無法諒解，即於 107 年7 月15日起，搬至臺中市○○區○○路0 段00號11之 2 租屋處與告訴人分居。鄭宜家因與告訴人感情不睦，時常 與被告訴苦，2 人日久生情，進而交往，被告明知鄭宜家為 有配偶之人，竟與鄭宜家分別基於相、通姦之犯意，為下列 犯行：㈠被告於107 年10月間至108 年6 月15日間某日，在 鄭宜家上開住處內，由被告以其陰莖插入鄭宜家陰道內，為 通姦、相姦行為1 次。再於隔日1 時59分，鄭宜家、被告以 LINE通訊軟體相互傳送下列訊文字訊息：「鄭宜家：『我們 倆的初夜你就這樣把它給製造不好的回憶』、被告：『把它 忘了』、鄭宜家：『一定要把你眼睛矇起來』、被告：『明 天從（重）來一次』、鄭宜家：『明天還來』、『就還沒好 你還來』、被告：『那等好了再來』、『可是會過安全期』 等內容。㈡被告於107 年10月間至108 年6 月15日間某日18 時22分許，以LINE通訊軟體向鄭宜家傳送：「北鼻」、「晚 上幫我按摩」等文字內容，鄭家宜則回傳：「攝護線按摩嗎 」、「要收取按摩費哦」等文字內容，2 人即於同日晚間某 時，在鄭宜家上開住處內，由被告以其陰莖插入鄭宜家陰道 內，為通姦、相姦行為1 次。㈢被告於107 年10月間至108 年6 月15日間某日，在鄭宜家上開住處內，由被告以其陰莖 插入鄭宜家陰道內，為通姦、相姦行為1 次。再於同日18時 47分，鄭宜家、被告以LINE通訊軟體相互傳送下列訊文字訊 息：「鄭宜家：『你要說你很強不會做手腳是吧』、『還蠻 強的但真他媽的痛』、被告：『就正常而已』、鄭宜家：『
不會吧，那如果不正常時』、被告：『下次前戲久一點就不 會了吧』、『不正常就3 分鐘KO』、鄭宜家：『我不就軟腳 了』、被告：『這樣妳還不腳軟喔！』、『高手』、鄭宜家 ：『其實你有發現我腳會抖嗎』、被告：『其他地方也會抖 呀』、鄭宜家：『哼』、被告：『你應該都不只一次喔！』 、鄭宜家：『一次什麼』、被告：『妳』、『裝傻喔！』、 鄭宜家：『高潮嗎』、被告：『笑臉貼圖』、鄭宜家：『都 大人了』、『還害羞』、被告：『太直白了』、鄭宜家：『 就很舒服』、被告：『我還不知道妳點在哪』、鄭宜家：『 頂到』、『很裡面有頂到就很舒服』、被告：『靠，在最深 處喔！』、鄭宜家：『是呀』、被告：『那我懂了』、鄭宜 家：『你都頂的到』、『不用擔心』等內容。㈣鄭宜家於10 8 年3 、4 月間，因心繫女兒，向被告提出分手，被告則提 出若鄭宜家於108 年6 月16日至19日間，陪同其至小琉球出 遊後，其即同意分手，雙方並於108 年6 月15日，在鄭宜家 上開租屋處，由被告以其陰莖插入鄭宜家陰道內，為通姦、 相姦行為1 次。嗣被告於105 年6 月15日，搭乘鄭宜家駕駛 之自用小客車南下至高雄準備前往小琉球出遊，因對鄭宜家 原本允諾與告訴人離婚而與其結婚，後因擔心影響女兒之監 護問題，而向其提出分手一事，心有不甘，為讓鄭宜家與告 訴人離婚，竟於108 年6 月15日22時51分許，以LINE通訊軟 體，傳送成人影片、其與鄭宜家2 人相互間有關2 人發生性 行為之LINE通訊內容及其所拍攝與鄭宜家出遊、接吻及鄭宜 家之背部裸露照片，至告訴人手機，以示2 人曾發生性行為 。因認被告涉犯刑法第239 條後段之相姦罪嫌等語。二、按犯罪後之法律已廢止其刑罰者，應諭知免訴之判決；又免 訴之判決，得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第302條第4款 、第307 條分別定有明文。所謂「犯罪後之法律已廢止其刑 罰者」，係指實體刑法廢除原先處罰之規定，而依現行實體 刑法已無處罰規定，使得被告之行為，在當時實體刑法雖有 處罰明文而應科以刑罰，但之後因處罰條文廢止或犯罪構成 要件之變更，而不得對之科以刑罰，法院對此情形即應依上 開規定就被告被訴犯行為免訴之判決。
三、經查，檢察官依被告行為時之刑法第239 後段規定，認被告 之上開行為涉犯刑法第239 條後段之相姦罪嫌，然依司法院 大法官會議釋字第791 號解釋文：「刑法第239 條規定：『 有配偶而與人通姦者，處1 年以下有期徒刑。其相姦者亦同 。』對憲法第22條所保障性自主權之限制，與憲法第23條比 例原則不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」，而該解 釋於109 年5 月29日公布，即自109 年5 月29日起，刑法第
239 條之規定已向後失效，原由該條規定處罰之通姦、相姦 行為，即不得對之科以刑罰，揆諸上開說明，本件被告被訴 前述行為，既已於被告行為後廢止其刑罰，爰不經言詞辯論 ，逕為免訴判決之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第302 條第4 款、第307 條，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 6 月 17 日
刑事第十六庭 法 官 李昇蓉
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴之理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。 書記官 丁文宏
中 華 民 國 109 年 6 月 17 日