臺灣桃園地方法院刑事簡易判決 109年度簡字第238號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 陳奕蓁
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（108 年
度偵字第3672號），被告自白犯罪，本院認宜以簡易判決處刑，
並經合議庭裁定由受命法官獨任進行簡易判決程序後，判決如下
：
主 文
陳奕蓁轉讓第一級毒品，處有期徒刑陸月。
事實及理由
一、犯罪事實：陳奕蓁於民國108 年1 月9 日晚間9 時許，在桃 園市○○區○○路000 巷00弄0 號，將海洛因摻入香菸內， 竟基於轉讓第一級毒品之犯意，默示同意吳先禾、黃秉仁以 無償方式自行拿取施用，而轉讓第一級毒品海洛因予吳先禾 、黃秉仁。
二、證據：
（一）被告於警局詢問及本院準備程序之自白。（二）證人黃秉仁於警局詢問及檢察官訊問時之證述。（三）證人吳先禾於警局詢問時之證述。
（四）證人張士明於警局詢問時之證述。
三、論罪科刑：
（一）被告的行為是構成毒品危害防制條例第8 條第1 項轉讓第 一級毒品罪。
（二）被告轉讓第一級毒品前雖有持有第一級毒品之行為，但是 轉讓毒品的主要行為構成要件，必然會實現持有毒品的構 成要件，所以僅適用較重的轉讓毒品行為構成要件即可， 較輕的持有毒品行為構成要件，在評價上則被轉讓毒品行 為吸收，不另外成立持有毒品罪。
（三）被告雖然以一行為轉讓毒品給2 人，但因所侵害的法益僅 為一社會法益，自然不能論以想像競合犯（最高法院107 年度台上字第32號判決意旨可以參考）。
（四）被告於偵查（警詢）及審判中均坦承本件轉讓第一級毒品 犯行，應依毒品危害防制條例第17條第2 項規定減輕其刑 。
（五）被告雖然前曾於妨害家庭案件，經本院判處徒刑，於107 年3 月18日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可以參考，但依司法院釋字第775 號解釋文：「刑
法第47條第1 項規定：『受徒刑之執行完畢，或一部之執 行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為 累犯，加重本刑至二分之一。』有關累犯加重本刑部分， 不生違反憲法一行為不二罰原則之問題。惟其不分情節， 基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由 ，一律加重最低本刑，於不符合刑法第59條所定要件之情 形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案 ，其人身自由因此遭受過苛之侵害部分，對人民受憲法第 8 條保障之人身自由所為限制，不符憲法罪刑相當原則， 牴觸憲法第23條比例原則。於此範圍內，有關機關應自本 解釋公布之日起2 年內，依本解釋意旨修正之。於修正前 ，為避免發生上述罪刑不相當之情形，法院就該個案應依 本解釋意旨，裁量是否加重最低本刑。」本院審酌被告前 案係因犯刑法第239 條之罪經判決確定而執行，但司法院 釋字第791 號解釋已認該條規定（即刑法第239 條）對憲 法第22條所保障性自主權之限制，與憲法第23條比例原則 不符，應自本解釋公布之日起失其效力，則縱使被告本件 形式上構成刑法第47條「累犯」要件，但法律效果上實無 加重其刑之必要，故不加重其刑（另本案既未依累犯規定 加重其刑，不在被告所諭知之主文中贅列累犯，併此敘明 ）。
（六）量刑部分，考量行為人對犯罪所負的責任（也就是刑罰必 須依照責任的輕重而為科處），審酌被告犯罪動機、目的 、手段、轉讓毒品之種類、毒害性之強弱，數量甚少，本 件犯罪危害較小，且於事後坦白認罪，態度尚可等一切情 狀，量處如主文所示之刑。被告所犯毒品危害防制條例第 8 條第1 項之轉讓第一級毒品罪，其最重本刑為7 年以下 有期徒刑，是其本案雖受有期徒刑6 個月之宣告，依法仍 不得易科罰金，惟得聲請易服社會勞動，但被告得否易服 社會勞動，屬於執行事項，應於判決確定後，由被告向執 行檢察官提出聲請，由執行檢察官裁量決定得否易服社會 勞動，併予敘明。
（七）扣案黑色盒子1 個、安非他命殘渣袋2 個、安非他命吸食 器1 組，均與本案無關，故不宣告沒收。
四、應適用的法條：依刑事訴訟法第449 條第2 項、第3 項，逕 以簡易判決處刑如主文。
五、本件被告於本院審理時自白犯罪，經檢察官向本院具體求處 如主文所示之刑，被告亦表明願受科刑之範圍，本院酌依其 請求而為科刑之判決，依刑事訴訟法第455 條之1 第2 項規 定，本件即不得上訴，附此敘明。
本案經檢察官康惠龍提起公訴，檢察官許致維到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 6 月 30 日
刑事第七庭 法 官 鄭吉雄
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 趙芳媞
中 華 民 國 109 年 6 月 30 日
附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第8條
轉讓第一級毒品者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
轉讓第二級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。
轉讓第三級毒品者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30萬元以下罰金。
轉讓第四級毒品者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10萬元以下罰金。
前四項之未遂犯罰之。
轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。