臺灣臺中地方法院民事判決 108年度家繼訴字第128號
原 告 華南商業銀行股份有限公司
法定代理人 鄭永春
訴訟代理人 江至欣
黃卉綺
林展誼
被 告 鄭娟惠
鄭娟娟
鄭漢宗
上列當事人間代位請求分割遺產事件，本院於中華民國109年5月
5日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告鄭娟娟、鄭娟惠、鄭漢宗就被繼承人鄭碧雲所遺如附表 一所示遺產，應依附表二所示分割方法予以分割。二、訴訟費用由被告按附表二所示比例負擔。
事實及理由
甲、程序方面：
被告等人均經合法通知，無正當理由，均未於最後言詞辯論 期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，依家事 事件法第51條準用民事訴訟法第385條第1項前段規定，爰依 原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
乙、實體方面：
壹、原告主張：
一、被告所公同共有如附表一所示臺中市○○區○○段00000000 0地號及其上00000-000建號建物（下稱系爭房地），係被繼 承人鄭碧雲之遺產，都已辦理繼承登記，然尚未辦理遺產分 割。
二、又原告對被告鄭娟惠有小額循環信用貸款債權存在，業已對 被告鄭娟惠取得本院100年度司執三字第59339號債權憑證， 目前對原告有新台幣（下同）48673元本金及自民國94年10 月28日起至104年8月31日止，按年息百分之20計算之遲延利 息未清償，經原告查得被告鄭娟惠財產及所得資料，始發現 被告名下現無任何可供執行之財產，僅有被繼承人鄭碧雲之
全體繼承人公同共有之系爭房地2筆
三、按各公同共有人之權利，及於公同共有物之全部。民法第 827條第2項定有明文。依實務上見解，各該共有人並無應有 部分存在，學說亦認為公同共有人之應有部分係屬潛在。故 各公同共有人之債權人自無從對共有物聲請強制執行。是原 告因不得對被告鄭娟惠等人之公同共有系爭土地之物或應有 部份之潛在權利聲請強制執行，又無其他財產可供執行，原 告債權始終不能滿足。
四、再按公同關係存續中，各公同共有人，不得請求分割公同共 有物，民法第823條定有明文，而公同共有關係之發生與終 止，依其公同關係所有規定之法律或契約定之；又繼承人有 數人，在分割遺產前，各繼承人依民法第1151條規定，對於 遺產全部為公同共有。依上開規定，各繼承人依民法第1151 條規定，在遺產分割前對於遺產全部為公同共有，則除民 法第1164條請求分割遺產之訴判決確定，或依民法第828條 第3項規定得全體公同共有人之同意處分或為其他權利之行 使外（含就公同共有物變更為分別共有），各公同共有人 並無顯在之應有部分，自無從依民法第823、824條之規定請 求分割共有物，應先依民法第1164條請求分割遺產。且「繼 承人得隨時請求分割遺產。但法律另有規定或契約另有訂定 者，不在此限。」民法第1164條明定有明文。在公同共有遺 產分割自由之原則下，繼承人得隨時請求分割遺產，該條所 稱之「得隨時請求分割遺產」，依同法第829條及第830條第 1項規定觀之，自應解為包含請求終止公同共有關係在內， 俾繼承人之公同共有關係消滅而成為分別共有，始不致與同 法第829條所定之旨趣相左，庶不失繼承人得隨時請求分割 遺產之立法本旨遺產之立法本旨（最高法院93年度台上字第 2609號判決意旨參照）。是被告鄭娟惠自得隨時請求分割遺 產，終止公同共關係，然竟怠於行使分割遺產之權利，致原 告經判決確定之債權無以受償。
五、又按債務人怠於行使權利時，債權人因保全債權，得以自己 名義行使其權利，為民法第242條前段所明定。此項代位權 行使之範圍，就同法第243條但書規定旨趣推之，並不以保 存行為為限，凡以權利之保存或實行為目的之一切審判上或 審判外之行為，諸如假扣押、假處分、聲請強制執行、行使 擔保權利、催告、提起訴訟等、債權人皆得代位行使(69年 台抗字第240號判例參照），遺產分割請求權為財產權，繼 承人基於繼承權而生對遺產之權利，包含遺產分割請求權， 性質上為具有財產價值之權利，且為遺產債務人公同共有權 利，於遺產分割析算完畢前，對特定物之公同共有權利，應
俟辦妥遺產分割後，始得為執行標的，因而債權人甲得代位 債務人乙提起遺產分割訴訟，俟公同共有關係消滅後，再對 債務人乙分得部分行使債權。再者，債權人甲代位訴請債務 人乙及其他繼承人丙、丁、戊分割遺產，亦不限制債務人乙 及其他繼承人丙、丁、戊另為協議分割之權利。是以，債務 人乙除繼承所得財產外，已無其他財產足供清償，債權人甲 自得依民法第242條代位行使遺產分割請求權(最高法院83年 度台抗字第389號、97年度台抗字第355號、99年度台抗字第 392號裁定、臺灣高等法院暨所屬法院98年法律座談會民執 類提案第21號審查意見、66年度法律座談會民執類第32號、 臺灣高等法院102年度上字第1143號判決意旨參照），對此 有臺灣高等法院暨所屬法院104年法律座談會民事類提案第8 號審查意見、多數意見可供參照。.
六、揆之前揭事實說明，被告等人都於105年5月26日就如附表一 所示房地辦理公同共有之繼承登記。又如附表一所示之房地 ，經查並無不能分割之情形，亦無不分割之約定，惟被告鄭 娟惠怠於辦理遺產分割登記，故仍為被告公同共有，致原告 無法就被告鄭娟惠所繼承之應繼分進行拍賣，據上開最高法 院見解，原告得代位被告鄭娟惠提起遺產分割訴訟。為此爰 依民法第242條、第1164條規定，代位被告鄭娟惠請求裁判 分割被繼承人鄭碧雲如附表一所示之遺產，符合法律之規定 。綜上所述，爰依民法第242條、第1164條規定，代位請求 分割遺產。並聲明：如主文所示。
貳、被告等人經通知均未到庭，亦未提出書狀作何聲明或陳述。參、本院得心證之理由：
一、原告所主張之前開事實，業據其提出本院民事執行處107年 8月10日中院麟民執107司執三字第79063號通知、戶籍謄本 、土地登記第一類謄本等為證，並有臺中市中興地政事務所 108年9月24日中興地政所四字第1080008955號函暨所附之土 地登記申請書及附件影本、財政部中區國稅局遺產稅免稅證 明書節本(補發)自堪信為真實。
二、按繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部 為公同共有。繼承人得隨時請求分割遺產，但法律另有規定 或契約另有訂定者，不在此限，為民法第1151條、第1164條 所明定。次按債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權 ，得以自己之名義，行使其權利，同法第242條定有明文。 債權人得予代位債務人行使之權利，並非僅以請求權為限， 凡非專屬於債務人本身之權利，均得為之。此項代位權行使 之範圍，就同法第243絛但書規定旨趣推之，並不以保存行 為為限，凡以權利之保存或實行為目的之一切審判上或審判
外之行為，諸如假扣押、假處分、聲請強制執行、實行擔保 權、催告、提起訴訟等，債權人皆得代位行使。又按共有物 之分割，依共有人協議之方法行之；分割之方法不能協議決 定，或於協議決定後因消滅時效完成經共有人拒絕履行者， 法院得因任何共有人之請求，命為下列之分配：一、以原物 分配於各共有人。但各共有人均受原物之分配顯有困難者， 得將原物分配於部分共有人。二、原物分配顯有困難時，得 變賣共有物，以價金分配於各共有人；或以原物之一部分分 配於各共有人，他部分變賣，以價金分配於各共有人；以原 物為分配時，如共有人中有未受分配，或不能按其應有部分 受分配者，得以金錢補償之，民法第823條第1項、第824絛 第1項、第2項、第3項分別定有規定。經查：(一)原告之債務人即被告因繼承而取得附表一所示遺產之公同共 有權利，在遺產分割析算完畢前，尚無法自一切權利義務公 同共有之遺產單獨抽離而為執行標的，應俟辦妥遺產分割， 始得進行拍賣，故執行法院須待債務人已辦妥遺產分割或由 原告代位提起分割遺產訴訟，俟公同共有關係消滅後，始得 對債務人所分得部分執行（臺灣高等法院暨所屬法院98年法 律座談會民執類提案第21號意旨參照）。又按分割共有物既 對物之權利有所變動，即屬處分行為之一種，凡因繼承於登 記前已取得不動產物權者，其取得雖受法律之保護、不以其 未經繼承登記而否認其權利，但繼承人如欲分割其因繼承而 取得公同共有之遺產，因屬於處分行為，依民法第759條規 定，自非先經繼承登記，不得為之，且為訴訟經濟計，當事 人一訴請求辦理繼承登記後再為分割，並無不可（最高法院 68年度第13次民事庭會議、70年度第2次民事庭會議決議、 69年台上字第1012號判例參照）。
(二)原告對被告鄭娟惠之債權未獲清償，且如附表一所示之遺產 並無不能分割之情形，亦無不分割之約定，惟因被告鄭娟惠 怠於行使遺產分割請求權，致原告無法就被告鄭娟惠分得部 分執行，則原告為保全其對被告鄭娟惠之債權能獲得清償， 自得依民法第242條之規定，代位行使被告鄭娟惠之遺產分 割請求權。
三、關於分割方法部分，附表一所示之土地，應按被告各人之應 繼分比例，採分別共有方式分割，如此符合公平原則，且將 公同共有改為分別共有關係，並不損及被告之利益，況被告 若取得分別共有，對於所分得之應有部分均得以自由單獨處 分、設定負擔，反而對於被告較為有利。故本院認被繼承人 鄭碧雲遺如附表一所示遺產，應依附表一所示分割方法予以 分割。又分割遺產之訴，係固有必要共同訴訟，分割後被告
等均蒙其利，且若未經原告代位請求分割遺產，而由被告鄭 娟惠自行訴請分割遺產者，被告鄭娟惠仍需依應繼分之比例 負擔分割遺產事件之訴訟費用，是本院認本件訴訟費用應由 被告等人依應繼分之比例負擔，始為公允，爰判決如主文所 示。
四、訴訟費用負擔之依據：家事事件法第51條、民事訴訟法第78 條、第85條第1項前段。
中 華 民 國 109 年 5 月 27 日
家事法庭 法 官 陳忠榮
上為正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日之不變期間內，向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 109 年 5 月 27 日
書記官 劉美姿
附表一：
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│編號│種類│土地或建物所在 │權利範圍│分割方法│
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│1 │土地│臺中市西屯區中仁段0496 │96/2000 │依附表二│
│ │ │-0002地號土地 │ │之應繼分│
│ │ │ │ │比例分割│
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│2 │建物│臺中市西屯區中仁段00465 │1/1 │依附表二│
│ │ │-000建號房屋(門牌號碼:臺│ │之應繼分│
│ │ │中市○○○街00○0○0號) │ │比例分割│
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附表二
┌──┬────┬─────┐
│編號│繼承人 │應繼分比例│
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│1 │鄭娟娟 │1/3 │
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│2 │鄭娟惠 │1/3 │
├──┼────┼─────┤
│3 │鄭漢宗 │1/3 │
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