臺灣新北地方法院民事判決 108年度勞訴字第229號
原 告 蔡函潼
訴訟代理人 陳振雄
被 告 元采物業有限公司
法定代理人 陳志和
上列當事人間請求給付工資等事件，經本院於民國109年5月5日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應給付原告新台幣叁萬柒仟柒佰玖拾貳元。原告其餘之訴駁回
訴訟費用由被告負擔百分之八十，餘由原告負擔。本判決第一項得假執行，但被告以新台幣叁萬柒仟柒佰玖拾貳元為原告供擔保後得免為假執行。
事實及理由
壹、程序上理由
被告經合法通知未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第 386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為 判決。
貳、實體上理由
一、原告起訴主張：其自民國（下同）107年9月11日起受雇於被 告，約定月薪為新台幣（下同）2萬6400元，因被告公司無 預警倒閉，致原告最後工作日為108年8月25日，惟被告尚積 欠原告工資2萬6400元、資遣費1萬2597元、預告工資8,800 元，爰依兩造僱傭關係、勞動基準法（下稱勞基法）第16條 、第17條之規定，提起本訴，並聲明：被告應給付原告4萬 7797元。
二、被告方面：未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何 聲明或陳述。
三、本院得心證之理由：
(一)原告主張其自107年9月11日起受雇於被告，因被告公司無預 警倒閉，致原告最後工作日為108年8月25日，因被告尚積欠 原告工資2萬6400元，故原告於108年9月10日勞資爭議調解 時為終止勞動契約之意思表示，業據提出新北市政府函、新 北市政府勞資爭議調解申請書及調解紀錄、勞工保險被保險 人投保資料表、已繳納勞工個人專戶明細資料等件為證（見 本院卷第279至295頁），堪信為真，則原告請求被告給付積 欠工資2萬6400元，為有理由，應予准許。(二)請求資遣費部分：
1.平均工資係指計算事由發生之當日前六個月內所得工資總額
除以該期間之總日數所得之金額。工作未滿六個月者，謂工 作期間所得工資總額除以工作期間之總日數所得之金額。工 資按工作日數、時數或論件計算者，其依上述方式計算之平 均工資，如少於該期內工資總額除以實際工作日數所得金額 百分之六十者，以百分之六十計，勞基法第2條第4款載有明 文。又由於勞基法暨施行細則對於「一個月平均工資」並無 定義，該法第2條第4款雖有「平均工資」定義，惟係屬「日 平均工資」之意，該法施行之初，前主管機關內政部曾於74 年函釋：「一個月平均工資，係指日平均工資乘以三十所得 之數額」。二惟該函執行以來，迭有反映有欠合理，因計算 事由發生之當日前六個月之總日數，由於大月小月不同，分 別為181天至184天，而非180天，平均每月之日數應為30.17 天至30.67天而非30天，故一律以30天計算，將使勞工應得 之資遣費、退休金、職業災害補償費減少，故改以「日平均 工資」乘以計算期間每月之平均日數為計算標準，等於以勞 工退休前六個月工資總額直接除以六，較為簡易、準確及合 理。三新修正之一個月平均工資計算標準自83年4月11日起 適用，原內政部74年12月21日 (74)台內勞字第371678號釋 示，同時停止援用。凡83年4月11日以後退休或資遣者，雇 主應以新規定之月平均工資計算勞工之退休金或資遣費，惟 在83年4月10日以前退休或資遣者，仍依內政部74年12月21 日台內勞字第371678號之函規定辦理（行政院勞工委員會83 年4月9日（83）台勞動二字第25564號函釋）。另勞動基準 法施行細則第2條規定「依本法第二條第四款計算平均工資 時，左列各款期間之工資日數均不列入計算。一、發生計算 事由之當日。二、因職業災害尚在醫療中者。三、依本法第 五十條第二項減半發給工資者。四、雇主因天災、事變或其 他不可抗力而不能繼續其事業，致勞工未能工作者。」，又 按內政部74年11 月21日（74）台內勞字第357224號函釋要 旨「工資折半發給或不發給期間不應列入平均工資計算」， 其理由為「一、勞工請假規則第四條規定，勞工普通傷病假 全年未超過三十日部分，工資折半發給。上開工資折半發給 期間應不列入計算平均工資。各事業單位應於勞動契約、團 體協約或工作規則中明訂。二、勞工因普通傷病假超過三十 日或因留職停薪致無法獲領工資期間，因該段期間勞工業經 雇主同意不需提供勞務，雇主依法亦得不給付工資，該段期 間不屬工作期間，應不列入計算平均工資。」依照勞基法第 2條第4款規定計算平均工資時，如因普通傷病假或留職停薪 致工資折半發給或不發給期間，應不列入計算平均工資，前 經內政部74.11.21(74)台內勞字第357224號函釋在案；計算
平均工資時，應將上開期間扣除，往前推計（行政院勞工委 員會76年9月17日發文字號：（76）台勞動字第2255號函釋 ）。
2.經查，原告最後工作日為108年8月25日，則原告於終止勞動 契約前6個月薪資分別如附表一所示，據此計算原告之平均 工資應為2萬3875元，有原告存摺封面及內頁、109年5月5日 言詞辯論筆錄在卷可參（見本院卷第299至302頁、第339頁 ）。
3.又雇主應自勞工退休金條例公布後至施行前一日之期間內， 就該條例之勞工退休金制度及勞動基準法之退休金規定，以 書面徵詢勞工之選擇；勞工屆期未選擇者，自本條例施行之 日起繼續適用勞動基準法之退休金規定。選擇繼續適用勞動 基準法退休金規定之勞工，其資遣費依勞基法第17條規定發 給。勞工退休金條例第9條第1項、第12條第3項分別載有明 文，自94年7月1日以後之年資，另適用勞工退休金條例後之 工作年資，應依據勞工退休金條例第12條第1項計算。勞工 依勞基法第12條第1項之規定，終止勞動契約者，應依左列 規定發給勞工資遣費：一、在同一雇主之事業單位繼續工作 ，每滿一年發給相當於一個月平均工資之資遣費。二、依前 款計算之剩餘月數，或工作未滿一年者，以比例計給之。未 滿一個月者以一個月計，為勞基法第11條、第17條所明定。 又勞工適用本條例之退休金制度者，適用本條例後之工作年 資，於勞動契約依勞動基準法第11條、第13條但書、第14條 及第20條或職業災害勞工保護法第23條、第24條規定終止時 ，其資遣費由雇主按其工作年資，每滿一年發給二分之一個 月之平均工資，未滿一年者，以比例計給；最高以發給六個 月平均工資為限，不適用勞基法第17條之規定，勞工退休金 條例第12條第1項亦有明定。所稱「以比例計給」於未滿一 年之畸零工作年資，以其實際工作日數分月、日比例計算。 如：勞工適用勞工退休金條例之工作年資為3年6個月15天， 則資遣費基數為3×0.5+[（6+15/30）÷12]×0.5＝1.77個 基數。（見行政院勞工委員會94年9月7日勞動4字第0940048 956號函）。
3.本件原告自107年9月11日起受僱於被告至108年8月25日，工 作年資為11個月又14天，依附表二之計算方式計算原告得請 求之資遣費應為1萬1392元（計算式：月薪×資遣費基數， 元以下四捨五入），逾此部分，應予駁回。
(三)請求預告工資部分：
按雇主依第11條或第13條但書規定終止勞動契約者，其預告 期間依左列各款之規定：一、繼續工作三個月以上一年未滿
者，於10日前預告之。二、繼續工作一年以上三年未滿者， 於20日前預告之。三、繼續工作三年以上者，於30日前預告 之；雇主未依第一項規定期間預告而終止契約者，應給付預 告期間之工資，勞基法第16條定有明文。經查，本件原告於 108年9月10日以被告積欠薪資為由終止勞動契約，已如前述 ，並非雇主依據勞基法第11條或第13條之規定，終止勞動契 約，故原告依據前開規定，請求被告給付預告工資8,800元 ，自無理由，應予駁回。
四、綜上所述，原告請求被告給3萬7792元（計算式：積欠工資 26,400元＋資遣費11,392元＝37,792元），洵屬正當，應予 准許，逾此部分之請求，則屬無據，應予駁回。五、法院就勞工之給付請求，為雇主敗訴之判決，應依職權宣告 假執行，前項請求，法院應同時宣告雇主得供擔保或將請求 標的物提存而免假執行，為勞動事件法第44條第1項、第2項 所明定。本件判決為被告即雇主敗訴之判決，依據前開規定 ，並依職權宣告假執行及免為假執行之宣告。
六、據上論結，本件原告之訴為一部有理由、一部無理由，爰依 民事訴訟法第385條第1項前段、第79條、勞動事件法第44條 第1項、第2項，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 5 月 12 日
勞動法庭 法 官 徐玉玲
以上正本係照原本作成
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 5 月 12 日
書記官 李隆文
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