臺灣新北地方法院刑事判決 108年度簡上字第970號
上 訴 人
即 被 告 羅文村
選任辯護人 陳紹倫律師
上列上訴人即被告因違反藥事法案件，不服本院中華民國108 年
8 月14日108 年度簡字第4935號第一審簡易判決（聲請簡易判決
處刑案號：臺灣新北地方檢察署108 年度偵字第11460 號），提
起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、乙○○明知如附表所示之藥品各含有「Alkyl Nitrite 」、 「Isobutyl Nitrite」等成分，屬藥事法第22條第1 項第2 款所規定之禁藥，未經行政院衛生福利部（下稱衛福部）核 准不得輸入，竟仍基於輸入禁藥之犯意，於民國107 年6 月 間某日，在其位於新北市○○區○○路000 號4 樓之5 之居 住處，以行動電話連結網際網路後，在某大陸地區網站，向 真實姓名年籍不詳之成年賣家，購入如附表所示之藥品（名 稱、數量及所含禁藥成分，均如附表所示），並委由不知情 之東方航空貨運承攬有限公司（下稱東方航運公司）以空運 報關方式，將如附表所示之藥品運送至臺灣地區。嗣如附表 所示之藥品於107 年7 月3 日運抵財政部關務署臺北關（下 稱臺北關），並由東方航運公司於翌（4 ）日以乙○○名義 ，向臺北關申報進口貨物名稱為「Flossing」之貨物1 批， 經臺北關人員查驗後，察覺實際進口物品與申請進口報關所 載之物品內容不符，遂將如附表所示之藥品送請衛福部食品 藥物管理署（下稱食藥署）鑑驗後，查知如附表所示藥品各 含有「Alkyl Nitrite 」、「Isobutyl Nitrite」等成分， 而查悉上情。
二、案經內政部警政署航空警察局報告臺灣桃園地方檢察署（下 稱桃園地檢署）陳請臺灣高等檢察署檢察長核轉臺灣新北地 方檢察署檢察官偵查後聲請簡易判決處刑。
理 由
壹、程序部分：
按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項固有明文 。惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第159 條之
1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為 證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為 適當者，亦得為證據，同法第159 條之5 第1 項亦有明定。 本判決以下援為認定犯罪事實之供述證據，業經檢察官、上 訴人即被告乙○○、辯護人於本院審理時均表示同意有證據 能力（見本院108 年度簡上字第970 號卷〈下稱簡上字卷〉 第170 頁），本院審酌該等證據作成時並無違法取證或證明 力明顯偏低之情形，認以之作為證據核無不當，揆諸前開說 明，該等證據均有證據能力；至本判決所依憑判斷之非供述 證據，亦查無有何違反法定程序取得之情形，且各該證據均 經本院於審判期日依法進行證據之調查、辯論，被告於訴訟 上之防禦權，已受保障，故該等證據資料均有證據能力。貳、實體部分：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
訊據被告固坦承於前揭時、地，以行動電話連結網際網路， 在大陸地區網站向不明賣家購得如附表所示之物後，未經政 府許可，即委由東方航運公司以空運方式運送至臺灣地區， 嗣於進口報關時，經臺北關人員察覺有異而查扣如附表所示 之物之事實，惟矢口否認有何輸入禁藥犯行，辯稱：我批發 進口附表所示之貨物，是要放在垃圾桶旁邊作為除臭劑之用 ，且係供己用，我不知道進口如附表所示之物須經過政府許 可，該等物品之外包裝亦記載非供人體使用，我亦不知該等 物品係禁藥云云。辯護人則為被告辯稱：依食藥署107 年8 月10日FDA 研字第1070025799號函意旨，如附表所示之物品 倘確非使用於人體，不以藥品列管，僅該等物品使用於人體 時，始以藥物列管，觀諸如附表所示物品之外包裝，已記載 非使用於人體，故縱使其成分影響人體之生理機能，然因其 無藥品外觀，亦非藥事法第6 條各款所規定之藥品或同法第 8 條所規定之製劑，而被告主觀上亦未認知其屬藥品，故被 告並無輸入禁藥之主觀犯意云云。經查：
㈠被告於107 年6 月間某日，在其位於新北市○○區○○路00 0 號4 樓之5 之居住處，以行動電話連結網際網路後，在某 大陸地區網站，向真實姓名年籍不詳之成年賣家，購入如附 表所示之藥品，並委由不知情之東方航運公司以空運報關方 式，將如附表所示之藥品運送至臺灣地區，並於同年7 月3 日運抵臺北關，東方航運公司旋於翌（4 ）日以被告名義向 臺北關申報進口等事實，業據被告坦承不諱（見桃園地檢署 108 年度偵字第7670號卷〈下稱偵字卷〉第3 至4 頁、簡上 字卷第85頁），並有進口快遞貨物簡易申報單、統一速達資 料匯出單、商業發票（COMMERCIAL INVOICE）、臺北關扣押
貨物收據及搜索筆錄各1 份、查獲物品照片14張在卷可稽（ 見偵字卷第8 至20頁），復有如附表所示物品扣案可證；且 扣案如附表所示物品經臺北關送請食藥署鑑驗結果，如附表 編號1 至5 所示之物檢出含有「Alkyl Nitrite 」，如附表 編號6 至11所示之物則檢出含有「Isobutyl Nitrite」，此 有該署107 年8 月10日FDA 研字第1070025799號函暨所附案 內產品屬性說明各1 紙附卷可參（見偵字卷第23至24頁）， 此部分之事實應堪認定，足認如附表所示物品係由被告輸入 ，且各含有「Alkyl Nitrite 」、「Isobutyl Nitrite」等 成分。
㈡扣案如附表所示物品均屬未經主管機關核准輸入之禁藥： ⒈按藥事法第22條第1 項第2 款所稱「未經核准擅自輸入之藥 品」，依同法施行細則第6 條規定，係指該藥品「未曾由中 央衛生主管機關依本法第39條規定核發輸入許可證者」而言 ；又同法第39條第1 項規定：「製造、輸入藥品，應將其成 分、規格、性能、製法之要旨，檢驗規格與方法及有關資料 或證件，連同原文和中文標籤、原文和中文仿單及樣品，並 繳納費用，申請中央衛生主管機關查驗登記，經核准發給藥 品許可證後，始得製造或輸入。」。準此，若輸入之藥品未 依藥事法第39條規定，向中央衛生主管機關即衛福部申請查 驗登記，獲核准發給藥品許可證，即屬同法第22條第1 項第 2 款所定之禁藥。又在國外產製藥品，事實上不能經由我國 衛生主管機關核准，更無從予以監督管理，如有未經核准擅 自輸入者，自應認為藥事法第22條第1 項第2 款前段所稱之 禁藥，而非未經核准，擅自製造之偽藥（最高法院99年度台 上字第992 號判決意旨參照）。另按我國大陸地區領土，目 前雖因國家統治權在實際行使上發生困難，但其仍屬固有之 疆域，是以由我國大陸地區運送偽藥、禁藥至臺灣地區，若 未經他國之轉口港，原不能將之與國外運輸進入者同視，而 論以輸入之罪，但臺灣地區與大陸地區人民關係條例施行後 ，有關大陸地區產製藥品輸入或攜帶進入臺灣地區，該條例 第40條既有以進口論之明文，其未經核准擅自輸入者，自應 認屬藥事法所稱之禁藥（最高法院82年度台上字第7104號、 83年度台上字第5509號判決意旨參照）。 ⒉扣案如附表所示物品所含「Alkyl Nitrite 」、「Isobutyl Nitrite 」等成分，因具有平滑肌鬆弛及血管擴張等作用， 倘使用於人體，則應以藥品列管，若未依藥事法相關規定而 擅自輸入，即屬藥事法第22條第1 項第2 款所定未經核准擅 自輸入之禁藥，此有食藥署107 年8 月10日FDA 研字第1070 025799號函暨所附案內產品屬性說明各1 紙存卷可佐。是以
，衛福部既均未核准如附表所示含有前揭成分及品名之藥品 許可證，而依我國現行法令規定，未經核准擅自輸入之藥品 即為禁藥業如前述，可認扣案如附表所示之物，均屬未經核 准輸入之禁藥無疑。是被告及辯護人辯稱：扣案如附表所示 之物不具藥物外觀，非屬禁藥云云，要非可採。 ㈢被告具有輸入禁藥之主觀犯意：
⒈觀諸檢察官提出之網路列印資料可知，扣案如附表所示之物 於坊間別稱為「Rush Poppers」、「Rush」，因其等含有「 Alkyl Nitrite 」、「Isobutyl Nitrite」等成分，故具有 平滑肌鬆弛及血管擴張等藥物作用，倘以鼻吸聞其揮發性氣 體，即可達到鬆弛肌肉之效果，有助於提高興奮感及性快感 ，而有助性之功用，此有檢察官提出之網路列印資料1 份在 卷可憑（見簡上字卷第175 至194 頁）；再參以扣案如附表 所示物品之商品名稱用語「SUPER RUSH」（極度興奮）、「 HARD WARE 」（硬體【隱含雙關語意】）、「ram 」（公羊 、衝撞裝置）、「muscle HORSE」（肌肉馬），均明顯暗示 該等商品與強壯肉體及性愛有關，此有本院翻拍扣案如附表 所示物品照片40張存卷可考（見簡上字卷第201 至222 頁） ，衡情倘扣案如附表所示物品之用途僅係單純作為芳香劑使 用，其品名當無須以性暗示相關詞彙為名，可認扣案如附表 所示此等別稱為「Rush Poppers」、「Rush」之物品，係具 有輔助提升性致功效之興奮藥物，而此亦為該等物品於坊間 之通常用途至明。
⒉被告於106 年間曾因利用網際網路販賣「美國特效偉哥10顆 藥丸」此等禁藥，經檢察官提起公訴後，由臺灣士林地方法 院以106 年度審訴字第410 號判處有期徒刑3 月確定，而被 告於該案中販賣前揭禁藥所使用之網路暱稱為「Rush台北」 ，並刊登「1 瓶新臺幣（下同）400 。3 瓶1000。延時提高 硬度保健品一瓶10顆台北可面交。超商貨到付款。LINE@oui 4109a 」等訊息，此有上開案件之起訴書、判決書各1 份在 卷可查（見簡上字卷第139 至144 頁），則被告於前案中既 以「Rush台北」為暱稱而販賣前開壯陽禁藥，顯見其當知「 Rush」此等英文詞彙有「興奮」之意且為坊間對特定助性藥 物之別稱，否則其何以在前案販賣壯陽禁藥時，以此為暱稱 ，暗示其在販賣壯陽禁藥？再參以被告曾運用網際網路販賣 壯陽禁藥，可見其對於網際網路之操作運用當屬熟稔，且對 於助性藥物亦有涉獵，當可輕易透過網路搜尋知悉扣案如附 表所示此等坊間別稱為「Rush Poppers」、「Rush」之物品 具有助性用途，是其對於扣案如附表所示物品於坊間之通常 用途，係供提升性致輔助之用，自難諉為不知；酌以被告於
本院審理時亦自陳：這種東西味道很重，一般人也不敢去喝 ，也不知道有吸入式的藥品等語，可徵被告對於扣案如附表 所示物品之通常施用方式係採鼻吸聞其揮發性氣體乙節亦知 之甚詳，足見被告主觀上知悉扣案如附表所示之物具有助性 用途，且係基於供吸食助性之用途，而輸入如附表所示物品 至明。
⒊準此，被告主觀上既然知悉如附表所示藥品可供輔助性行為 之用，則其對於吸食如附表所示藥品可使人體產生平滑肌鬆 弛及血管擴張等作用當亦有所悉；復徵諸其前有因販賣壯陽 禁藥而經法院論罪科刑之前科紀錄，則其對於我國法令明文 禁止輸入、販賣未經衛福部核發藥品許可證之藥品乙節亦當 明瞭，詎其卻未向衛福部申請查驗登記，亦未獲核准發給藥 品許可證，即擅自輸入如附表所示藥品，足徵其主觀上具有 輸入禁藥之犯意至為灼然。是被告及辯護人辯稱：被告主觀 上不知扣案如附表所示之物係藥品，且無輸入禁藥之犯意云 云，不足採信。
㈣綜上所述，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科 。
二、論罪科刑及駁回上訴之理由：
㈠核被告所為，係犯藥事法第82條第1 項之輸入禁藥罪。 ㈡被告前因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣士林地方法院 以105 年度士簡字第536 號判決判處有期徒刑2 月確定，於 106 年2 月2 日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表 1 份存卷可憑，其於前案有期徒刑執行完畢後5 年內，故意 再犯本案有期徒刑以上之罪，符合刑法第47條第1 項規定之 累犯要件。原審參酌司法院釋字第775 號解釋意旨，考量被 告構成累犯之犯罪紀錄（毒品案件），與本案罪名、犯罪類 型均不相同，而就本案未依刑法第47條第1 項規定，加重其 刑，於法核無不合。
㈢原審認被告輸入禁藥之犯行事證明確，係犯藥事法第82條第 1 項之輸入禁藥罪，並審酌被告輸入未經主管機關許可之禁 藥，損及我國藥品衛生管理之完整性，亦可能對國民健康造 成危害，所為殊屬可議，守法觀念欠缺，應予非難，兼衡被 告之前科素行、智識程度、職業、家庭經濟狀況及犯後態度 等一切情狀，量處有期徒刑3 月，且認扣案如附表所示之物 ，係被告所有，且係供本案犯罪所用之物，而依刑法第38條 第2 項規定宣告沒收，經核其認事用法均無違誤，量刑亦屬 妥適，故被告以其未有輸入禁藥犯行為由而執前詞提起上訴 ，指摘原判決不當，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455 條之1 第1 項、第3 項、第36
8 條，判決如主文。
本案經檢察官甲○○聲請以簡易判決處刑，檢察官李芷琪到庭執行職務。
中 華 民 國 109 年 5 月 14 日
刑事第十四庭 審判長法 官 楊筑婷
法 官 陳佳妤
法 官 郭峻豪
上列正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 薛雯庭
中 華 民 國 109 年 5 月 14 日
【附表】：
┌──┬─────────────────┬────┬─────────┐
│編號│ 扣案物品名稱 │數量(瓶)│所含禁藥成分 │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│1 │Liquid Aroma │2 │Alkyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│2 │BOLT ORIGINAL BLACK │3 │Alkyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│3 │HARD WARE ORIGINAL │3 │Alkyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│4 │ram ORIGINAL │3 │Alkyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│5 │RUSH ORIGINAL │8 │Alkyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│6 │AMSTERDAM │18 │Isobutyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│7 │SUPER RUSH LIQUID INCENSE │9 │Isobutyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│8 │RUSH ULTRA STRONG │18 │Isobutyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│9 │HARD WARE LIQUID AROMA │18 │Isobutyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│10 │SUPER RUSH ORIGINAL BLACK LABEL │18 │Isobutyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│11 │muscle HORSE │9 │Isobutyl Nitrite │
├──┼─────────────────┼────┼─────────┤
│合計│ │109 │ │
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