臺灣臺東地方法院民事簡易判決 109年度東簡字第31號
原 告 李真真
李欣欣
李芸芸
李薇薇
共 同
訴訟代理人 丁美雲
被 告 大政建設股份有限公司
法定代理人 譚有明
許鎮宇
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國109年5月19
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附表所示之不動產之抵押權登記予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序部分
一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算。 解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散。公司之清算， 以董事為清算人。清算人執行前項職務，有代表公司為訴訟 上或訴訟外一切行為之權。第84條之規定於股份有限公司之 清算準用之。公司法第24條、第25條、第322條第1項前段、 第84條第2項前段及第334條分別定有明文。故於公司於清算 程序完結前，其法人格於清算範圍內，仍然存續，必須待清 算完結後，法人格始得歸於消滅，並以董事為其清算人。查 被告前經高雄市政府於民國94年3月7日以建二公字第094078 37900號函廢止其公司登記，廢止時之董事長為譚有明、董 事為高玉柱、許鎮宇，然董事高玉柱於99年8月2日已歿；又 被告迄今未經清算完結，復未向法院聲報清算人就任等情， 有被告變更登記事項卡、高玉柱之戶役政連結作業系統查詢 結果、臺灣高雄地方法院109年2月26日0000000000號函等件 可證（見本院卷第28、29、32、36頁），揆諸上開說明，被 告現存董事譚有明、許鎮宇既為被告之清算人，本件自應以 其2人為被告之法定代理人，合先敘明。
二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條所列各款情事，爰依原告之聲請，由其一造辯論而
為判決。
貳、實體部分：
一、原告主張：原告之母即訴外人范素娥前於83年間向被告購買 如附表所示之不動產（下稱系爭房地），並為被告設定如附 表所示之抵押權（下稱系爭抵押權），用以擔保其向被告購 買系爭房地之尾款債權（下稱系爭債權）。惟系爭債權之請 求權已逾15年時效而消滅，而被告於系爭債權請求權時效消 滅後，逾5年期間仍不實行系爭抵押權，依民法第880條規定 ，系爭抵押權亦因而消滅。嗣范素娥於108年4月18日死亡， 原告因繼承取得系爭房地所有權，為此爰依民法第767條第1 項中段之規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記。並聲明：如 主文第1項所示。
二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀做 任何聲明或陳述。
三、本院之判斷：
㈠按請求權，因15年間不行使而消滅。消滅時效，自請求權可 行使時起算。以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消 滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權 者，其抵押權消滅。民法第125條前段、第128條前段、第88 0條分別定有明文。次按所有人對於妨害其所有權者，得請 求除去之，民法第767條第1項中段亦有明定。 ㈡經查，原告主張之事實，業據其提出系爭房地之土地登記第 一類謄本、建物登記第一類謄本、繼承系統表為證（見本院 卷第10至16頁、第56頁），被告已於相當時期受合法通知， 而未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述， 本院依調查前開證據之結果，堪信原告主張之事實為真實。 ㈢又系爭債權約定之清償期為84年8月21日，有系爭房地之土 地、建物登記第一類謄本可查（見本院卷第10至16頁），是 自清償期起算，迄今已逾24年，業已超過上揭㈠所示債權請 求權之15年消滅時效及抵押權5年行使之除斥期間。從而， 被告於系爭債權請求權因時效消滅後，既未於5年內行使系 爭抵押權，揆諸上揭㈠之規定，系爭抵押權亦已消滅甚明。 而原告既為系爭房地之所有權人，自得依民法第767條第1項 中段之規定，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記，其等主張 自屬可採。
四、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段之規定，請求判如 主文第1項所示，洵屬有據，應予准許。
五、本件係民事訴訟法第427條第1項訴訟適用簡易訴訟程序，惟 因原告請求被告辦理塗銷抵押權登記，係請求被告為一定之 意思表示，依強制執行法第130條第1項之規定，於判決確定
時，視為被告已為該意思表示，是本院自無須依職權為假執 行之宣告，併此敘明。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 109 年 5 月 29 日
臺東簡易庭 法 官 李立青
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本庭提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 6 月 1 日
書記官 劉雅文
附表：
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│編號│不動產│地號／建號│設定權│權利種│收件年│登記日│權利存│權利人│債務人│擔保債權│
│ │種類 │ │利範圍│類 │期字號│期 │續期間│ │、設定│總金額（│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │義務人│新臺幣）│
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│ １ │土地 │臺東縣臺東│10,000│抵押權│83年東│83年9 │83年8 │大政建│范素娥│260,000 │
│ │ │市新生段44│分之23│ │地所字│月10日│月21日│設股份│ │元 │
│ │ │地號 │ │ │第0131│ │至84年│有限公│ │ │
├──┼───┼─────┼───┤ │29號 │ │8月21 │司 │ │ │
│ ２ │房屋 │臺東縣臺東│1分之1│ │ │ │日 │ │ │ │
│ │ │市新生段51│ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │2建號 │ │ │ │ │ │ │ │ │
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