最高法院民事判決 108年度台上字第1854號
上 訴 人 張雅茹
張嘉玲
張書銘
張智傑
張元祥
共 同
訴訟代理人 陳 隆律師
被 上訴 人 張坤地
訴訟代理人 黃幼蘭律師
上列當事人間請求返還出資額事件，上訴人對於中華民國106年7
月18日臺灣高等法院臺中分院第二審判決（106 年度上字第43號
），提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決廢棄，發回臺灣高等法院臺中分院。
理 由
本件上訴人主張：被上訴人前於民國85年間，邀上訴人張○茹、張○玲、張○銘、張○傑（下稱張○茹四人）之被繼承人張木村、張元祥及訴外人黃金池、柳有財、黃銀河共同出資，於中國大陸上海地區設立瑞盈五金家具電鍍有限公司（下稱瑞盈公司），所占出資比例為張元祥7.5%，張木村、黃金池、柳有財、黃銀河各10%，餘由被上訴人出資。出資人與被上訴人約定，出資股份由被上訴人全權處理，或附股於出名營業人即被上訴人名下、或附名於被上訴人另覓登記之人頭名下，雙方成立未定存續期間之隱名合夥契約。張木村、張元祥並已交付出資款新臺幣（下同）200萬元、150萬元予被上訴人。嗣瑞盈公司成立後，被上訴人與出資人約定由其在臺灣經營之順閔實業股份有限公司（下稱順閔公司）負責給付瑞盈公司營利，迄98年止逐年分配利潤所得。瑞盈公司之工廠及用地等於98年間遭中國大陸當地政府徵收而無法繼續營業。張木村於102年1月18日死亡，由張雅茹四人繼承其與被上訴人間之隱名合夥關係。伊等已聲明退夥，被上訴人自應返還合夥出資額等情，爰依民法第709條規定，求為命被上訴人依序給付張雅茹四人、張元祥160萬元、150萬元，及加付法定遲延利息之判決。張○茹四人並在原審擴張其聲明，求為命被上訴人再給付40萬元及加計法定遲延利息之判決。
被上訴人以：伊未收受上訴人所謂出資款，且伊非瑞盈公司之股東，該公司不可能為兩造隱名合夥之事業；上訴人所獲盈餘分配非由伊給付，兩造間並無隱名合夥關係存在。況合夥契約終止後
，仍須進行清算，上訴人直接請求返還出資，亦非有理等語，資為抗辯。
原審廢棄第一審所為上訴人勝訴之判決，改判駁回其訴，及駁回擴張之訴，係以：依黃銀河在一審所為陳述，及黃金池、柳有財在與被上訴人間臺灣臺中地方法院104年度訴字第534號返還出資額事件（下稱另案）所為陳述，佐以順閔公司先前寄送87至 104年度之現金往來支出帳冊及87、88、90、92、94、98年盈餘分配表之記載，堪信張○茹四人之被繼承人張木村、張元祥於85年間，確有分別將出資款200萬元、150萬元交付被上訴人。查瑞盈公司設立於84年5月4日，有企業法人營業執照可稽，張元祥、張木村於85年間始交付出資款，難認係對瑞盈公司為出資。再者，張元祥在另案證稱：伊等是用順閔公司名義去投資瑞盈公司等語；張木村之妻洪箱於另案證稱：先後匯50萬元、150萬元至順閔公司帳戶等語；復參諸上開盈餘分配資料均係由順閔公司提供，可見張元祥、張木村應係透過順閔公司投資於業已成立但資金不足之瑞盈公司，而瑞盈公司之盈餘，亦係先分派予順閔公司，再由順閔公司分予各投資人。況依中國大陸上海奉賢縣人民政府批復及企業法人營業執照所載，瑞盈公司之股東為順閔公司（占70%）及上海奉賢洪廟集賢電鍍廠（占30%），被上訴人並非股東，無從經營該事業，瑞盈公司即不能成為本件隱名合夥之事業。是上訴人主張兩造就瑞盈公司存有隱名合夥關係，自非可採。從而上訴人以聲明退夥為由，依民法第709條規定，請求被上訴人依序給付張○茹四人、張元祥200萬元、150萬元本息，均不應准許等詞，為其判斷之基礎。
按稱隱名合夥者，謂當事人約定，一方對於他方所經營之事業出資，而分受其營業所生之利益，及分擔其所生損失之契約，民法第700 條定有明文。所謂「他方所經營之事業」，祇需為營業，其形態不拘。倘以他方實際經營公司所投資其他公司之股份為所營事業，而由出資人一方與該他方約定成立隱名合約契約，並無不可。查張元祥、黃金池、柳有財均稱係因被上訴人出面邀約而出資等語（見另案卷第78頁背面、79頁背面、146 頁正背面）。而依順閔公司變更登記表記載，該公司已發行股份總數15,000股，被上訴人持股13,100股並擔任董事長（見原審卷第63至65頁）。似見順閔公司屬家族公司而為被上訴人實際經營。果爾，被上訴人以順閔公司所投資瑞盈公司之股份為所營事業，邀約出資，經張木村、張元祥應允並為出資，是否不能認由被上訴人與張木村、張元祥成立隱名合夥契約，非無研求之餘地。原審未遑詳為審認，徒以前揭理由，為不利上訴人之判斷，不無可議。上訴論旨，指摘原判決違背法令，求予廢棄，非無理由。據上論結，本件上訴為有理由。依民事訴訟法第477條第1項、第
478條第2項，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 5 月 20 日
最高法院民事第二庭
審判長法官 陳 重 瑜
法官 陳 駿 璧
法官 陳 麗 玲
法官 徐 福 晋
法官 梁 玉 芬
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 109 年 5 月 28 日
, 台灣公司情報網