臺灣雲林地方法院刑事判決 108年度訴字第924號
公 訴 人 臺灣雲林地方檢察署檢察官
被 告 丁乙峯
指定辯護人 本院公設辯護人許俊雄
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
8年度偵字第6470號），本院判決如下：
主 文
甲○○犯如附表一所示之各罪，各處如附表一「宣告刑及沒收」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑柒年玖月。 犯罪事實
一、甲○○明知海洛因、甲基安非他命分屬毒品危害防制條例列 管之第一級、第二級毒品，依法不得販賣。竟基於販賣第一 級及第二級毒品以營利之各別犯意，以其所有如附表三編號 1 所示之行動電話1 支為聯絡工具，與附表一所示之對象談 妥交易地點及海洛因、甲基安非他命之數量、價格後（附表 二編號1 、2 之通話內容，詳如附表二所示），甲○○即於 附表一編號1 至3 所示時間、地點，分別販賣交付議定數量 之海洛因、甲基安非他命予附表一所示之對象各1 次以營利 （詳如附表一編號1 至3 所示），並就附表一編號1 至3 所 示之交易收得價金。經警對甲○○所持用之0000000000門號 實施通訊監察，始悉上情。
二、案經臺南市政府警察局移送臺灣雲林地方檢察署檢察官偵查 起訴。
理 由
壹、程序方面（證據能力）：
㈠本判決所引被告以外之人於審判外之供述證據，被告甲○○ 、辯護人、檢察官於本院審理過程中，均表示同意作為證據 （見本院卷第66頁、第143 頁），本院審酌上開證據資料作 成時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認 為以之作為證據應屬適當，爰依刑事訴訟法第159 條之5 第 1 項規定，認有證據能力。
㈡本判決所援引之非供述證據，因無證據證明係公務員違背法 定程序所取得，依刑事訴訟法第158 條之4 反面解釋，當認 有證據能力。
貳、認定事實所憑之證據及裡由：
一、上開犯罪事實，業經被告於偵審中坦承不諱（見警卷第3 頁 至4 頁、他卷第140 頁至141 頁、本院卷第63頁、第142 頁
），核與證人許龍位（見警卷第54頁正反面、他卷第93頁） 、丁明福（見警第36頁反面、他卷第111 反面至112 頁）、 陳信俞（見警卷第26頁反面至27頁、偵6470號卷第20頁反面 ）於警偵中之證述內容相符，並有附表二所示監聽譯文、本 院年度聲監字第157 號通訊監察書暨電話附表1 紙（見警卷 第76頁正反面）、108 年度聲監續字第254 號通訊監察書暨 電話附表1 紙（見警卷第77頁正反面）、證人陳信俞使用LI NE通訊軟體對話訊息截圖4 幀（見警卷第17頁至18頁）附卷 可查，足認被告自白與客觀事實相符，堪以採信。二、就附表一編號3 所示被告販賣甲基安非他命予陳信俞之金額 部分，參證人陳信俞雖於警詢時證稱：最近一次在民國108 年3 月9 日與被告直接交易甲基安非他命，我拿新臺幣（下 同）8,000 元給被告，他交付1 小包甲基安非他命給我，重 量大約1 錢重等語（見警卷第26頁反面) ，復於偵查中證稱 ：我拿錢給被告，被告拿毒品給我，金錢我忘記了，固定跟 他拿1 錢的甲基安非他命等語（見偵卷第20頁反面) ，可見 陳信俞無法肯認該次購買甲基安非他命之數量、金額，但確 係與被告完成有對價之毒品交易；而被告於本院審理時供稱 ：雙方電話聯繫時，是要購買8,000 元，但實際交易只有收 7,000 元等語（見本院卷第150 頁) ，參諸卷內復無其他證 據足資證明被告確已向證人陳信俞收取8,000 元之價金，本 院因認此部分應從最有利被告之認定，即認定交易金額為8, 000 元，惟被告僅取得7,000 元，尾款1,000 元部分賒欠未 收取，此部分予以更正。
三、按販賣毒品者，其主觀上有營利之意圖，且客觀上有販賣之 行為，即足構成（最高法院105 年度台上字第2036號判決意 旨參照）。查被告於本件交易毒品之過程中，均已就交易毒 品之數量、金額達成合意，並向購毒者收取金錢，顯見雙方 確有交易之對價關係，且被告於本院審理時亦坦承販賣毒品 有賺到吃的量等語（見本院卷第68頁），足認被告確知該等 交易確實有利可圖，仍為交付毒品、收取價金等販賣毒品構 成要件行為，顯具販賣營利之意圖，並實施販賣之客觀行為 ，應認被告確有販賣海洛因、甲基安非他命以營利之意圖。四、綜上，本案事證明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。參、論罪科刑：
一、核被告如犯罪事實欄附表一編號1 所為，係犯毒品危害防制 條例第4 條第1 項之販賣第一級毒品罪；如犯罪事實欄附表 一編號2 、3 所為，均係犯毒品危害防制條例第4 條第2 項 之販賣第二級毒品罪。
二、被告各次因販賣而持有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基
安非他命之低度行為，分別為其販賣之高度行為吸收，均不 另論罪。
三、被告所犯上開各罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。四、累犯裁量：
㈠依司法院釋字第775 號解釋之意旨，法院就符合累犯要件之 被告，應以其是否有特別惡性，或對刑罰反應力薄弱等事由 ，本於合目的性之裁量，妥適審酌被告所犯前後數罪間，關 於前案之性質（故意或過失）、前案徒刑之執行完畢情形（ 有無入監執行完畢、是否易科罰金或易服社會勞動）、再犯 之原因、兩罪間之差異（是否同一罪質、重罪或輕罪）、主 觀犯意所顯現之惡性及其反社會性等情，綜合判斷被告有無 因加重本刑，致生所受刑罰超過其所應負擔罪責之情形，裁 量是否加重最低本刑，以符比例原則及罪刑相當原則。 ㈡被告前因施用毒品案件，經本院以100 年聲字第793 號裁定 定應執行有期徒刑2 年2 月確定；又因施用毒品案件，經本 院以100 年度聲字第824 號裁定定應執行有期徒刑1 年確定 ，上開案件入監執行後，於102 年10月29日因縮短刑期假釋 出監，於假釋期間因施用毒品案件，經本院以103 年度訴字 第282 號判決判處有期徒刑9 月確定（下稱第①案）；又因 施用毒品案件，經本院以103 年度訴字第512 號判決判處有 期徒刑10月確定（下稱第②案），經撤銷假釋，於103 年10 月13日入監執行殘刑，並與①、②2 案件接續執行，於105 年8 月24日縮短刑期假釋出監，嗣於105 年10月8 日假釋期 滿未經撤銷假釋，未執行之刑，以已執行論，有臺灣高等法 院被告前案紀錄表附卷足憑，被告受有期徒刑執行完畢後， 5 年內故意再犯本件附表一所示有期徒刑以上之3 罪，已符 刑法第47條第1 項累犯規定要件，審酌被告所犯前案與本案 之罪質均與毒品相關，前案處徒刑且經入監執行相當期間， 竟又再犯情節較嚴重之販賣毒品罪，認被告對於毒品相關刑 罰之反應力薄弱，爰參照司法院釋字第775 號解釋意旨，就 附表一所示3 罪均依刑法第47條第1 項規定加重其刑（惟就 販賣毒品罪法定本刑為死刑、無期徒刑部分，依法不得加重 其刑）。
五、刑之減輕：
㈠毒品危害防制條例第17條第2項偵審自白減輕： 被告於偵查及本院審理時，均自白前揭販賣第一、二級毒品 之犯行，是就該附表一編號1 至3 所示之罪，應依毒品危害 防制條例第17條第2項規定各減輕其刑。
㈡刑法第59條部分：
⒈刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因
與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法 定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。
⒉被告如附表一編號1 所示之販賣第一級毒品犯行，固值非難 ，惟被告販毒之次數僅1 次，價額僅1,000 元，屬小額零星 販賣，獲利非鉅，且被告販賣第一級毒品之對象僅1 人，販 賣對象本身有施用毒品之習慣，顯屬販毒網絡最末梢之小販 ，與大宗走私或利用幫派組織結構販賣者相較，對社會之危 害稍低，再考量被告主要因經濟能力不足供己用毒開銷，而 在吸毒者彼此互通有無，並賺取其中些微差價，對社會造成 之危害尚無從與販賣毒品之大盤、中盤相提並論，以其犯罪 情節而論，惡性尚非重大難赦，倘仍論以被告販賣第一級毒 品最低刑，猶屬失之過苛而不盡情理，不免予人情輕法重之 感，難謂符合罪刑相當及比例原則，更無從與中、大盤毒梟 之惡行有所區隔，是被告如附表一編號1 所示販賣第一級毒 品之犯行，爰依刑法第59條規定，酌減其刑。 ⒊被告所犯販賣第二級毒品罪，已依自白規定減刑，減輕其刑 後，被告所犯販賣第二級毒品犯行，其最輕刑度已由有期徒 刑7 年減為有期徒刑3 年6 月，尚無法重情輕之情形，爰不 再依刑法第59條規定減輕其刑。
㈢本件無毒品危害防制條例第17條第1 項減刑規定之適用： ⒈毒品危害防制條例第17條第1 項規定，旨在鼓勵毒品下游者 具體供出其上游供應人，俾進一步擴大查緝績效，揪出其他 正犯或共犯，以防制毒品泛濫或更為擴散，故所言「查獲」 ，除指查獲該正犯或共犯外，並兼及被告所指其毒品來源情 事，所謂「毒品來源」，自指「與本案犯行相關毒品」從何 而來之情形，此為各別行為、分別處罰之當然法理，倘該正 犯或共犯被查獲之案情與被告供出毒品之來源無關，即與此 規定不符。倘被告所犯同條項所列之罪的犯罪時間，在時序 上較早於該正犯或共犯供應毒品的時間，即令該正犯或共犯 確因被告的供出而被查獲；或其時序雖較晚於該正犯或共犯 供應毒品的時間，惟其被查獲的案情與被告自己所犯同條項 所列之罪的毒品來源無關，仍不符上開應獲減免其刑的規定 （最高法院108 年度台上字第2200號、107 年度台上字第22 06號判決意旨參照）。
⒉被告於警詢時供出之毒品來源為龔泰芳，雖經臺南市政府警 察局於108 年9 月10日以南市警刑大偵五字第1080446920號 刑事案件移送書移送臺灣雲林地方檢察署檢察官偵辦，有該 分局109 年2 月14日南市警刑大偵一字第1090070972號函及 所附刑事案件移送書、相關調查筆錄、臺灣雲林地方檢察署 函文可參（見本院卷第77頁至第99頁），惟依被告調查筆錄
及警方移送書所載內容，係指龔泰芳於108 年6 月15日販賣 海洛因給被告，時間顯然在被告為本案108 年4 月18日販賣 海洛因犯行之後，二者間並無時序上之關聯性或因果關係可 言，無從認龔泰芳為被告本案之毒品來源，自不得依毒品危 害防制條例第17條第1 項規定對被告減輕或免除其刑。 ㈣是以，就附表一編號1 至3 所示之販賣毒品罪部分，除死刑 、無期徒刑不得加重外，附表一編號2 、3 之犯行依法先加 後減，就附表一編號1 犯行則先加後遞減之。
六、爰審酌被告前多次有施用毒品之前案紀錄，竟無視於國家對 於杜絕毒品犯罪之禁令，明知毒品對於身體健康之戕害，卻 販賣海洛因、甲基安非他命予他人施用，助長毒品散播之危 險；併兼衡被告犯後坦承犯行，並為警查獲後積極配合偵查 供出上手龔泰芳，雖未能予以減刑，可見被告有心與毒品劃 清界線，犯後態度尚屬良好，另參酌販賣毒品對象3 人，販 賣毒品數量不多，獲利不多；並衡酌被告自陳為高職畢業之 教育程度、入監前與母親、2 名未成年子女同住、從事搭鷹 架，月薪4 至5 萬元、被告之母親罹患初級失智症，子女年 幼尚須被告照顧之家庭狀況，暨其犯罪動機等一切情狀，分 別量處如附表一所示之刑，又考量被告上開犯行，其犯罪類 型、犯罪手法及法益侵害類型相似，犯罪期間復間隔非遠， 責任重複非難程度高，定應執行刑如主文所示。七、沒收：
㈠犯罪所得：
⒈按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前2 項之沒收， 於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑 法第38條之1 第1 項、第3 項定有明文，且販賣毒品所得之 對價，不問其中何部分屬於成本，何部分屬於犯罪所得之財 物，應均予沒收（最高法院65年度第5 次刑庭庭推總會議決 議意旨參照）。
⒉被告為本案販賣毒品犯行，分別獲得如附表一「交易之毒品 數量及價金」欄所示之價金，未據扣案，均依刑法第38條之 1 第1 項前段、第3 項規定，宣告沒收，並諭知於全部或一 部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；至附表一編號 3 所示之毒品價金，被告實際僅取得7,000 元，是就附表一 編號3 之沒收金額為7,000 元，附此敘明。 ㈡犯罪工具：
未扣案如附表三編號1 所示之行動電話（含SIM 卡），為被 告所有，且供被告犯罪所用之物，業經其供承在卷（見本院 卷第150 頁），應依毒品危害防制條例第19條第1 項規定宣 告沒收，並依刑法第38條第4 項規定，於全部或一部不能沒
收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第4 條第1 項、第2 項、第17條第2 項、第19條第1 項，刑法第11條、第47條第1 項、第59條、第51條第5 款、第38條第4項、第38條之1 第1 項前段、第3 項，判決如主文。本案經檢察官乙○提起公訴，檢察官李承桓到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 4 月 13 日
刑事第四庭 審判長法 官 許佩如
法 官 黃偉銘
法 官 廖奕淳
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後 20 日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20 日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳玫燕
中 華 民 國 109 年 4 月 13 日
附錄本判決論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條第1項、第2項
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣1 千萬元以下罰金。
附表一（本案各罪刑）：
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│編號│時間 │對象 │地點 │交易之毒品│犯罪行為 │宣告刑及沒收 │
│ │ │ │ │數量及價金│ │ │
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│1 │108 年4 月│許龍位 │雲林縣臺│價格1,000 │許龍位以門號0937│甲○○販賣第一級毒品，累│
│ │18日18時45│ │西鄉永豐│元之海洛因│049592號行動電話│犯，處有期徒刑柒年柒月。│
│ │分通話後某│ │村崙豐路│1 包（數量│與被告持附表三編│未扣案之附表三編號1 所示│
│ │時 │ │某水溝旁│不詳） │號1 所示之行動電│之物及犯罪所得新臺幣壹仟│
│ │ │ │ │ │話聯繫約定購買海│元，均沒收，於全部或一部│
│ │ │ │ │ │洛因，並於左列時│不能沒收或不宜執行沒收時│
│ │ │ │ │ │間、地點約定見面│，追徵其價額。 │
│ │ │ │ │ │，由被告交付1,00│ │
│ │ │ │ │ │0 元價格之海洛因│ │
│ │ │ │ │ │1 包予許龍位，許│ │
│ │ │ │ │ │龍位事後交付1,00│ │
│ │ │ │ │ │0 元予被告。 │ │
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│2 │108 年4 月│丁明福 │雲林縣臺│價格500 元│丁明福以門號0958│甲○○販賣第二級毒品，累│
│ │19日11時9 │ │西鄉省道│之甲基安非│227408號行動電話│犯，處有期徒刑參年柒月。│
│ │分通話後某│ │臺61線快│他命1 包（│與被告持上揭行動│未扣案之附表三編號1 所示│
│ │時 │ │速道路高│數量不詳）│電話聯繫約定購買│之物及犯罪所得新臺幣伍佰│
│ │ │ │架橋下某│ │甲基安非他命，並│元，均沒收，於全部或一部│
│ │ │ │處 │ │於左列時間、地點│不能沒收或不宜執行沒收時│
│ │ │ │ │ │約定見面，由被告│，追徵其價額。 │
│ │ │ │ │ │交付500 元價格之│ │
│ │ │ │ │ │甲基安非他命1 包│ │
│ │ │ │ │ │予丁明福，丁明福│ │
│ │ │ │ │ │當場交付500 元予│ │
│ │ │ │ │ │被告。 │ │
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│3 │108 年3月9│陳信俞 │雲林縣臺│價格8,000 │陳信俞以Line通訊│甲○○販賣第二級毒品，累│
│ │日18時1 分│ │西鄉五港│元之甲基安│軟體與被告持用上│犯，處有期徒刑肆年。未扣│
│ │後某時 │ │路420 之│非他命1 包│揭行動電話以Line│案之附表三編號1 所示之物│
│ │ │ │1 號統一│（數量不詳│聯繫約定購買甲基│及犯罪所得新臺幣柒仟元，│
│ │ │ │便利超商│），惟僅取│安非他命，並於左│均沒收，於全部或一部不能│
│ │ │ │ │得7,000 元│列時間、地點約定│沒收或不宜執行沒收時，追│
│ │ │ │ │，尚有1,00│見面，由被告交付│徵其價額。 │
│ │ │ │ │0 元尾款未│8,000 元之價格甲│ │
│ │ │ │ │收取。 │基安非他命1 包予│ │
│ │ │ │ │ │陳信俞，陳信俞當│ │
│ │ │ │ │ │場交付7,000 元予│ │
│ │ │ │ │ │被告，尾款1,000 │ │
│ │ │ │ │ │元部分賒欠，迄今│ │
│ │ │ │ │ │未收取。 │ │
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附表二(通訊監察譯文)：
┌──┬───────┬─────────────────┬───────┐
│編號│ 時 間 │ 通 訊 監 察 譯 文 內 容 │ 備 考 │
├──┼───────┼─────────────────┼───────┤
│1 │①108 年4 月18│A ：0000000000（甲○○） │㈠佐證附表編號│
│ │ 日18時31分 │ ↑ │ 1 之犯罪事實│
│ │ │B ：0000000000（許龍位） │ 。 │
│ │ ├─────────────────┤㈡通訊監察譯文│
│ │ │A ：喂。 │ 出處：警卷第│
│ │ │B ：等一下我會過去找你喔。 │ 5 頁。 │
│ │ │A ：你要等多久啦。 │ │
│ │ │B ：等一下，我要過去再打給你啦，我│ │
│ │ │ 現在朋友還在這裡啦。 │ │
│ │ │A ：喔，好啦。 │ │
│ │ │B ：好。 │ │
│ ├───────┼─────────────────┤ │
│ │②108 年4 月18│A ：0000000000（甲○○） │ │
│ │ 日18時39分 │ ↑ │ │
│ │ │B ：0000000000（許龍位） │ │
│ │ ├─────────────────┤ │
│ │ │A ：啥？ │ │
│ │ │B ：喂，我要過去了喔？ │ │
│ │ │A ：好啦。 │ │
│ │ │ │ │
│ ├───────┼─────────────────┤ │
│ │③108 年4 月18│A ：0000000000（甲○○） │ │
│ │ 日18時45分 │ ↑ │ │
│ │ │B ：0000000000（許龍位） │ │
│ │ ├─────────────────┤ │
│ │ │A ：喂。 │ │
│ │ │B ：喂，到了。 │ │
│ │ │A ：好。 │ │
│ │ │ │ │
├──┼───────┼─────────────────┼───────┤
│2 │①108 年4 月19│A ：0000000000（甲○○） │㈠佐證附表編號│
│ │ 日11時9 分 │ ↑ │ 2 之犯罪事實│
│ │ │B ：0000000000（丁明福） │ 。 │
│ │ ├─────────────────┤㈡通訊監察譯文│
│ │ │B ：喂。 │ 出處：見警卷│
│ │ │A ：嘿。 │ 第6 頁正反面│
│ │ │B ：在忙嗎？ │ 。 │
│ │ │A ：在吃飯啊。 │ │
│ │ │B ：阿你何時有空？ │ │
│ │ │A ：我吃飽飯阿。 │ │
│ │ │B ：阿你要打給我，還是怎樣？ │ │
│ │ │A ：好啦，好啦。 │ │
│ │ │B ：… │ │
│ │ │ │ │
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附表三(沒收)：
┌──┬─────────────────────────────┐
│編號│名稱 │
├──┼─────────────────────────────┤
│1 │OPPO廠牌、型號不詳行動電話1 支（含門號0000000000號SIM 卡1 │
│ │枚） │
└──┴─────────────────────────────┘