臺灣桃園地方法院刑事判決 108年度訴字第1102號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官 林弘捷 吳股
被 告 劉德華
選任辯護人 葉民文律師(法扶律師)
上列被告因公共危險等案件，經檢察官提起公訴（108 年度偵字
第16292號），本院判決如下：
主 文
劉德華犯侵入有人居住之建築物竊盜罪，處有期徒刑拾月；又犯放火燒燬現有人所在之建築物未遂罪，處有期徒刑肆年陸月。應執行有期徒刑伍年貳月。
扣案之打火機壹個沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 事 實
一、劉德華意圖為自己不法之所有，基於侵入有人居住之建築物 竊盜之犯意，於民國108 年5 月23日凌晨1 時30分許，至店 主彭達棋居住之桃園市○鎮區○○路○○0 段0 號前之「富 野3C」商店鐵皮屋，自該商店鐵皮屋後之貨櫃屋廢棄廁所與 天花板間隔爬入該鐵皮屋內竊取如附表所示之物得手，並遭 在上址休息之店主彭達棋發現而逃離。
二、劉德華因上開竊盜行為遭發現，而心生不滿，竟另基於放火 燒燬現有人所在建築物之犯意，於同日凌晨3 時許，以布條 封綁裝有汽油之玻璃瓶，並持打火機點燃後，朝上址貨櫃屋 之廢棄廁所與天花板間隔丟擲而著手放火燒燬現有人居住之 建築物，進而產生火勢並延燒，幸遭彭達棋察覺有異，通知 消防隊及時撲滅火勢，而僅有上開建築物內工作台遭焚毀， 建築物則未遭燒燬而未遂。嗣經警調閱監視器畫面循線查獲 劉德華。
三、案經桃園市政府警察局平鎮分局報告臺灣桃園地方檢察署（ 下稱桃園地檢署）檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據；被告以外之人於審判外之陳述，雖不 符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人 於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述 作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人
或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據 之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之 同意，刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5分別定有明文 。本判決下列所引用被告以外之人於審判外之言詞及書面陳 述，固屬傳聞證據，惟經本院於審判期日向檢察官、被告劉 德華及其辯護人一一為該等證據提示，迄本案言詞辯論終結 前，其等均未就該等證據作為證據一節聲明異議，是依刑事 訴訟法第159 條之5 規定，認上開證據資料均有證據能力。二、本判決認定犯罪事實所引用之證據，經核其作成及取證程序 均無第158條之4所示違法取得之情形，且與本案亦具有關連 性，檢察官、被告及辯護人復皆不爭執各該證據之證據能力 ，自均有證據能力。
貳、實體方面
一、上開事實，業據被告劉德華於警詢、偵查及本院審理中均坦 承不諱（見桃園地檢署108 年度偵字第16292 號卷，下稱偵 卷，第6 頁至第9 頁、第81頁至第82頁、第96-1頁及反面； 本院卷第203 頁、第243 頁至第244 頁），核與證人即被害 人彭達棋於警詢及本院審理時之證述相符（第17頁至第18頁 、第92頁至第93頁）見偵卷第9 頁至第13頁、本院卷第53頁 至第61頁），並有平鎮派出所扣押筆錄暨扣押物品目錄表2 份及照片黏貼紀錄表、火災原因調查鑑定書、贓物保管認領 單各1 份（見偵卷第21頁至第53頁；本院卷第99頁至第193 頁）及扣案打火機1 個在卷可參，足認被告之任意性自白與 事實相符，堪以採信。本案事證明確，被告犯行堪以認定， 應依法論科。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。被告行為後，刑法第321 條之規定業經 修正，並經總統於108 年5 月29日公布，於同年月31日施行 ，修正前刑法第321 條第1 項第1 款規定「犯竊盜罪而有下 列情形之一者，處6 月以上、5 年以下有期徒刑，得併科新 臺幣10萬元以下罰金：一侵入住宅或有人居住之建築物、船 艦或隱匿其內而犯之者」，修正後刑法第321 條第1 項第1 款則規定「犯前條第一項、第二項之罪而有下列情形之一者 ，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金： 一侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者 」，經比較新舊法結果，修正後刑法第321 條第1 項第1 款 規定雖未更動加重竊盜罪之構成要件及得科處之法定刑種， 然已將罰金刑上限提高，自以修正前刑法第321 條第1 項第 1 款之規定對被告較為有利，依刑法第2 條第1 項前段規定
，本案自應適用被告行為時即修正前刑法第321 條第1 項第 1 款規定處罰，合先敘明。
三、次按放火罪既未遂之區別標準，係以目的物獨立燃燒，且足 以變更其形體致喪失其效能為依據，是放火燒燬現有人所在 之建築物罪，如僅室內家具燒燬，其房屋構成部分及門窗均 未喪失效用者，應成立刑法第173 條第3 項、第1 項之放火 燒燬現有人所在之建築物未遂罪；換言之，刑法第173 條第 1 項之放火既遂罪，須房屋構成之重要部分已燒燬，如僅房 屋內之家具、物件燒燬，房屋本身尚未達喪失其效用之程度 ，即不能依該條項論罪（最高法院73年台上字第2238號判決 意旨參照）；又刑法第173 條第1 項之放火燒燬現有人所在 之建築物罪，其直接被害法益，為一般社會之公共安全，雖 同時侵害私人之財產法益，但仍以保護社會公安法益為重， 況放火行為原含有毀損性質，而放火燒燬現有人所在之建築 物罪，自係指該建築物之整體而言，應包括牆垣及該建築物 內所有設備、傢俱、日常生活上之一切用品，故一個放火行 為，若同時燒燬該建築物與其內所有其他物品，無論該其他 物品為他人或自己所有，均不另成立刑法第175 條第1 項或 第2 項之罪或同法第354 條毀損罪之餘地（最高法院79年度 台上字第1471號判例意旨參照）。查本案火災除造成上開建 築物內部之工作台受燒損外，並未造成屋頂、樑柱、牆垣等 構成重要部分之燒燬，被告本案放火行為，尚未達使建築物 本身喪失效用之程度。
四、綜上，是核被告所為如事實欄一所示犯行，係犯修正前刑法 第321 第1 項第1 款侵入有人居住之建築物竊盜罪；被告所 為如事實欄二所示犯行，係犯刑法第173 條第3 項、第1 項 之放火燒燬現有人所在之建築物未遂罪，上開被告所犯2 罪 ，犯意各別且行為互殊，應分論併罰。又被告所犯放火燒燬 現有人所在之建築物未遂罪，因此部分犯罪屬未遂，故就此 部分犯罪爰依刑法第25條第2 項規定，按既遂犯之刑度減輕 其刑。
五、爰以行為人責任為基礎，審酌被告正值壯年，且前有多次竊 盜犯行經法院論罪科刑確定，有被告臺灣高等法院前案紀錄 表1 份在卷可佐（見本院卷第21頁至第56頁），不思以正當 手段獲取財物，竟仍侵入他人居住環境竊取他人財物，造成 被害人之財產損害，亦明知其處係被害人使用居住之建築物 ，竟任意在該處放火，倘致火勢蔓延，恐造成被害人或他人 生命、財產嚴重損失，對於公共安全危害非輕，惟念其犯後 坦承犯行，已向被害人道歉且有意賠償被害人損失之態度， 及已取得被害人原諒之情事，兼衡其犯罪動機、目的、手段
、造成法益危害之具體情節，及其自陳為國中畢業之智識程 度及案發時從事粗工工作之生活狀況等一切情狀，分別量處 如主文所示之刑，並定其應執行之刑，以示懲儆。六、沒收
㈠按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者 ，依其規定；前2 項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜 執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1 第1 項、第3 項 分別定有明文。又犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予 宣告沒收或追徵，刑法第38條之1 第5 項亦定有明文。 ㈡查被告本案所竊得如附表所示之物，其中如附表編號1 至3 所示之物及附表編號4 所示現金中之新臺幣（下同）700 元 業已發還與被害人，為被告所自承，且據被害人供陳在案（ 見本院卷第205 頁），且有上開贓物認領保管單可佐，自不 予宣告沒收或追徵。至其餘被告所竊得之現金3,000 元，為 被告本案竊盜犯罪部分之犯罪所得，且未經發還與被害人， 雖未據扣案，然仍應依刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項 之規定宣告沒收，並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行 沒收時，追徵其價額。至扣案之打火機1 個為被告為本案放 火犯行所用之物，且為被告所有，業據其所自承，自應依刑 法第38條第2 項前段宣告沒收，至扣案之安全帽1 頂及作案 上衣1 件，因與被告本案放火犯行並無直接關聯，爰不宣告 沒收，併予敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，修正前刑法第321 條第1 項第1 款、刑法第2 條第1 項前段、第173 條第3 項、第1 項、第25條第2 項、第51條第5 款、第38條第2 項前段、第38條之1 第1 項、第3 項，判決如主文。
本案經檢察官王文咨提起公訴，檢察官林弘捷到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 4 月 23 日
刑事第二庭 審判長法 官 劉家祥
法 官 陳昭仁
法 官 陳炫谷
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 109 年 4 月 23 日
書記官 蔡敏中
附表：
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│編號│被告劉德華竊盜之財物 │
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│ 1 │Samsung廠牌，J7型號手機1支。 │
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│ 2 │HTC廠牌，DESIRE820型號手機1支。 │
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│ 3 │Samsung廠牌，TAB平板1台。 │
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│ │ │
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│ 4 │現金新臺幣（下同）3,700 元（起訴書誤載為700 │
│ │元。又上開現金其中700元業已發還被害人）。 │
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│ │ │
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附錄本案論罪科刑法條全文：
修正前中華民國刑法第321條
犯竊盜罪而有下列情形之一者，處6 月以上、5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、 車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第173 條第1項
放火燒燬現供人使用之住宅或現有人所在之建築物、礦坑、火車、電車或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑。