臺灣新北地方法院行政訴訟判決 109年度簡字第9號
109年4月9日辯論終結
原 告 陸軍馬祖防衛指揮部
代 表 人 章元勳
訴訟代理人 馮偉雄
李彥璋
劉大可
被 告 許俊傑
上列當事人間志願士兵不適服現役賠償辦法事件，原告提起行政
訴訟，本院判決如下︰
主 文
一、被告應給付原告新臺幣柒萬肆仟柒佰叁拾肆元及自民國一百 零九年三月七日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息 。
二、訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、本件屬公法上財產關係之訴訟，且其標的金額在新臺幣（下 同）40萬元以下（本件金額為74,734元），依行政訴訟法第 229 條第2 項第3 款規定，應適用同法第2 編第2 章規定之 簡易訴訟程序。
二、被告經合法通知（見本院卷第57頁之本院行政訴訟庭送達證 書），未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236 條、 第218 條準用民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰準用民 事訴訟法第385 條第1 項前段規定，依原告聲請，由其一造 辯論而為判決。
貳、實體部分：
一、事實概要：
緣被告於民國（下同）104 年6 月17日服役於原告所屬單位 （核定轉服志願士兵現役4 年），嗣被告經國防部陸軍司令 部105 年9 月22日國陸人勤字第1050000000號令核定「不適 服現役」退伍（於105 年10月1 日零時生效）。原告乃依志 願士兵不適服現役賠償辦法第2 條第1 項、第3 條等規定， 認被告應履行服役年限最少4 年而實際上僅服役16個月，依 比例計算後認被告應賠償74,734元。原告乃將前揭國防部陸 軍司令部105 年9 月22日國陸人勤字第1050000000號令送達
被告，且一併催繳返還上開款項（於105 年9 月25日由被告 收受），惟迄今未見清償，遂依二造間之行政契約法律關係 提起
本件行政訴訟。
二、原告起訴主張及聲明：
（一）主張要旨：
被告於104 年6 月17日核定轉服志願役，法定役期役滿退 伍日期為108 年6 月17日，嗣被告於105 年10月1 日起因 不適服志願士兵，依志願士兵服役條例第5 條之1 第1 項 第1 款第3 目規定核予退伍。復依同條第2 項規定，前項 不適服志願士兵人員，未服滿現役最少年限者，應予賠償 ；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及 其他相關事項之辦法，由國防部定之。依志願士兵不適服 現役賠償辦法第3 條之規定，被告應賠償尚未服滿現役最 少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵 三個月待遇（本俸、加給）。被告應服志願役月數為48月 、未服志願役月數為32個月，故應賠償74,734元（見國防 部陸軍司令部105 年9 月22日國陸人勤字第1050000000號 令），並於105 年9 月25日由被告本人簽名收受，此有送 達證書影本在卷可憑。末查被告迄今仍未清償應賠償金額 （見志願士兵【甲○○】未服滿法定役期人員賠償執行紀 錄表），原告乃依前揭規定，提起本件訴訟。
（二）聲明：
被告應給付原告74,734元及自起訴狀繕本送達翌日起至清 償日止，按週年利率5 % 計算之利息。
三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為 任何聲明或陳述。
四、爭點：
原告上開請求依法是否有據？
五、本院之判斷：
（一）前提事實：
爭訟概要欄所載之事實，未據被告於言詞辯論期日到場及 提出書狀為爭執，且有國防部陸軍司令部105 年9 月22日 國陸人勤字第1050000000號令影本1 份、國防部陸軍司令 部志願士兵不適服賠償清冊影本1 份、國防部陸軍司令部 送達證書（見本院卷第25頁至第29頁）、志願士兵不適服 現役賠償執行紀錄表影本1 紙（見本院卷第31頁）附卷可 憑，是此等事實自堪認定。
（二）原告上開請求依法有據：
1、應適用之法令：
⑴行政訴訟法第8 條第1 項：
人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給 付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提 起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。 ⑵志願士兵服役條例第5 條之1 第1 項、第2 項（106 年5 月3 日修正公佈前〈即被告不適服現役退伍時〉）： 志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二 次以上或於核定起役之日起三個月期滿後，經評審不適服 志願士兵者，由國防部或各司令部於三個月內，依下列規 定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務 者：（一）應徵集服常備兵現役之役齡男子，依兵役法第 十六條第一項第一款所定役期，直接轉服常備兵現役，期 滿退伍。（二）停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常 備兵現役年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之處分， 依兵役法第二十五條第三項規定，改徵集服替代役，期滿 退役。（三）停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子， 應予退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務 或無兵役義務者，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少 年限者，解除召集或退伍。前項不適服志願士兵人員，未 服滿現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程 序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由 國防部定之。
⑶志願士兵不適服現役賠償辦法第1 條：
本辦法依志願士兵服役條例第五條之一第二項規定訂定之 。
⑷志願士兵不適服現役賠償辦法第2 條第1 項： 有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿 志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙 上以下。二、因個人因素一次受記大過二次以上處分。三 、於核定起役之日起三個月期滿後，因其他個人因素申請 不適服現役。
⑸志願士兵不適服現役賠償辦法第3 條：
有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保 證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年 限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個 月待遇（本俸、加給）。未服滿現役最少年限之比例計算 ，以月為採計單位，未滿一個月者不計。
⑹行政程序法第149 條：
行政契約，本法未規定者，準用民法相關之規定。 ⑺民法第233 條第1 項前段：
遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定 利率計算之遲延利息。
⑻民法第203 條：
應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週 年利率為百分之五。
2、被告前經核定任職志願士兵（任職於原告機關），104 年 6 月17日核定生效，惟嗣經核定不適服志願士兵，並於10 5 年10月1 日生效，業如前述，則原告認被告應依尚未服 滿現役最少年限（4 年）之比例，賠償自核定起役之日起 所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸、加給）計74,734元 ，迄今未給付，乃請求判決如其訴之聲明所示，揆諸前開 規定，依法洵屬據。
六、結論：原告之請求為有理由，應予准許。
中 華 民 國 109 年 4 月 23 日
行政訴訟庭 法 官 陳鴻清
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀 並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容或依訴 訟資料可認為原判決有違背法令的具體事實），其未載明上 訴理由者，應於提出上訴後 20 日內向本院補提理由書（上 訴狀及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上 訴理由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣 3,000 元。
書記官 李玉秀
中 華 民 國 109 年 4 月 23 日