臺灣新北地方法院刑事判決 108年度訴字第934號
公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
被 告 邱勝輝（原名：邱聰文）
選任辯護人 宋國城律師（法律扶助律師）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
8 年度偵字第15325 號），本院判決如下：
主 文
邱勝輝犯如附表一「主文」欄所示參罪，各處如附表一「主文」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑玖年。
事 實
一、邱勝輝知悉甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項 第2 款所列管之第二級毒品，不得非法持有及販賣，竟為附 表一所示3 次販賣第二級毒品犯行。
二、案經新北市政府警察局刑事警察大隊報告臺灣新北地方檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
一、按被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信 之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159 條之1 第2 項定 有明文。因檢察官於偵查中向被告以外之人所取得之陳述， 原則上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信度極高， 職是，被告以外之人前於偵查中已具結而為證述，除反對該 項供述得具有證據能力之一方，已釋明「顯有不可信之情況 」之理由外，不宜遽指該證人於偵查中之陳述不具證據能力 。又刑事被告對證人之對質詰問權，固屬憲法所保障之基本 訴訟權，但如客觀上不能行使或放棄其對質詰問權之行使， 法院自仍得將該未經被告詰問之證詞，採為認定犯罪事實之 依據。本件證人劉怡佳於偵查中係以證人身分具結證述，被 告邱勝輝及其辯護人既未釋明該偵查中之證述有何顯不可信 之情況，依上開說明，該偵查中之證述自有證據能力。又該 證人業經本院合法傳喚、拘提均未到庭，堪認客觀上不能行 使對質詰問權，依上開說明，上開偵查中之證述，雖未經被 告詰問，仍得採為本案認定犯罪事實之依據。是辯護人辯稱 上開偵查中之證述不得作為本案認定犯罪事實之依據，並不 可採。
二、訊據被告矢口否認有何上開犯行，並辯稱：附表一編號1 部 分，不是我交付的，是陳柏熙去交付的，附表一編號2 、3
部分，我有給劉怡佳甲基安非他命，但沒有跟她收錢云云， 選任辯護人則為其辯護稱：被告手機與劉怡佳之LINE聯繫紀 錄，是否為其所為尚屬有疑，且本件欠缺補強證據云云。經 查，被告確有於附表一編號2 、3 所示時間、地點，交付甲 基安非他命予劉怡佳之事實，業據其於本院準備程序中供承 不諱，核與證人劉怡佳於偵查中之證述相符，並有被告與劉 怡佳之LINE通訊軟體對話紀錄1 份及監視器錄影翻拍照片5 張附卷可稽，此部分事實，首堪認定。又被告附表一編號2 、3 部分，分別係以新臺幣（下同）2,000 元、1,000 元之 價格出售毒品乙節，業據證人劉怡佳於偵查中證述明確，且 劉怡佳於上開交易中，分別向被告表示「可是現金只有2 」 、「我想問肆多少」、「那一咧」、「有漲咪」等語，被告 亦回復「現在4 個大概要8000塊」等語，有上開LINE通訊軟 體對話紀錄1 份在卷可參，顯見其2 人有就毒品交易金額為 討論，益徵證人劉怡佳證稱係以上開價格向被告購買毒品乙 節，堪以採信。被告辯稱係無償轉讓云云，與上開事證不符 ，並無足採。至附表一編號1 部分，亦據證人劉怡佳於偵查 中證述明確，而被告於上開交易中，向劉怡佳表示「等等就 到了」、「他穿粉紅色的外套」等語，劉怡佳亦回復「他離 開了」、「謝謝你哦」、「本來以為是你來」等語，有上開 LI NE 通訊軟體對話紀錄1 份附卷可參，堪認此部分實際交 付毒品之人並非被告。被告雖辯稱係陳柏熙使用自己之手機 聯繫此次毒品交易，惟觀諸該次交易毒品之最初對話內容如 下：「被告：你好」、「被告：我是曾菲菲的朋友」、「劉 怡佳：昨晚賴過你了沒加我好友」、「被告：昨晚有事不能 出門」、「被告：那現在有需要嗎」等語，而被告所持用之 附表二所示手機，其LINE通訊軟體確實有1 名好友為「曾菲 菲」等節，有LINE通訊軟體資料畫面1 份在卷可佐（見他字 卷第253 頁），復參以被告於本院準備程序中供稱：陳柏熙 不認識曾菲菲等語（見本院訴字卷第49頁），堪認上開手機 確實係由被告使用與劉怡佳聯繫毒品交易事宜，僅係由他人 代為前往交付毒品無訛。是被告及辯護人上開所辯，均無足 採。又依前述被告與劉怡佳對於毒品價金之討論觀之，堪認 被告本件販賣毒品之行為，均有營利之意圖無訛。綜上所述 ，本案事證已臻明確，被告犯行均堪認定，應依法論科。三、核被告所為，均係犯毒品危害防制條例第4 條第2 項之販賣 第二級毒品罪。被告就附表一編號1 之犯行，與某真實姓名 、年籍不詳之成年男子，有犯意聯絡及行為分擔，為共同正 犯。被告販賣前意圖販賣而持有第二級毒品之低度行為，分 別為其販賣第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。被
告所犯上開3 罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。 被告於短短10日內，3 次販賣毒品，並無情輕法重之情形， 爰不依刑法第59條規定減刑，併此敘明。爰以被告之責任為 基礎，並審酌被告所販賣毒品數量及金額，被告除自行交付 毒品外，就附表一編號1 部分，另有指示某成年男子前往交 付毒品之角色分工等犯罪手段，被告於警詢時自稱經濟狀況 貧寒，於偵查中自稱從事冷氣相關工作，每月收入2 、3 萬 元等生活狀況，其先前曾有竊盜之犯罪科刑紀錄，可見品行 不佳，其於警詢時自稱國小畢業之智識程度，暨其始終否認 犯行之犯後態度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並 綜合考量被告之人格，及其所犯上開各罪均係販賣毒品罪， 販賣毒品之對象單一，數罪侵害法益相同，於刑法第51條第 5 款所定範圍內，審酌刑罰邊際效應隨刑期遞減、被告所生 痛苦程度隨刑期遞增及其復歸社會之可能性等情，定其應執 行刑，以示懲儆。
四、經查，未扣案附表二所示之物，為被告犯本件販賣毒品罪所 用之物，有該手機翻拍照片1 份在卷可參，應依毒品危害防 制條例第19條第1 項沒收，並依刑法第38條第4 項規定，諭 知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 另被告各次販賣毒品之交易價金，核屬其各次販賣毒品之犯 罪所得，雖均未扣案，仍皆應依刑法第38條之1 第1 項前段 宣告沒收，並依同條第3 項規定，諭知於全部或一部不能沒 收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，判決如主文。本案經檢察官王筱寧提起公訴，檢察官王家春到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 4 月 8 日
刑事第十八庭 審判長法 官 陳正偉
法 官 鄭淳予
法 官 陳志峯
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李振臺
中 華 民 國 109 年 4 月 8 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣二千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣七百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一：
┌──┬──────────────────────┬───────────┐
│編號│犯罪事實 │主文 │
├──┼──────────────────────┼───────────┤
│ 1 │邱勝輝與某成年男子共同基於販賣第二級毒品甲基│邱勝輝共同販賣第二級毒│
│ │安非他命以營利之犯意聯絡，於民國108 年1 月29│品，處有期徒刑柒年參月│
│ │日17時40分許，由邱勝輝以附表二所示手機與劉怡│。未扣案附表二所示之物│
│ │佳聯繫毒品交易事宜，再由上開成年男子前往劉怡│及犯罪所得新臺幣壹仟伍│
│ │佳位於新北市○○區○○路0 段0 號11樓B 室住處│佰元均沒收，於全部或一│
│ │旁，以1,500 元之價格，將重量約1 公克之甲基安│部不能沒收或不宜執行沒│
│ │非他命販賣予劉怡佳。 │收時，追徵其價額。 │
├──┼──────────────────────┼───────────┤
│ 2 │邱勝輝基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之│邱勝輝販賣第二級毒品，│
│ │犯意，於108 年2 月1 日14時許，以其附表二所示│處有期徒刑柒年肆月。未│
│ │手機與劉怡佳聯繫毒品交易事宜，再前往劉怡佳上│扣案附表二所示之物及犯│
│ │開住處旁，以2,000 元之價格，將重量約1 公克之│罪所得新臺幣貳仟元均沒│
│ │甲基安非他命販賣予劉怡佳。 │收，於全部或一部不能沒│
│ │ │收或不宜執行沒收時，追│
│ │ │徵其價額。 │
├──┼──────────────────────┼───────────┤
│ 3 │邱勝輝基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之│邱勝輝販賣第二級毒品，│
│ │犯意，於108 年2 月7 日22時43分許，以其附表二│處有期徒刑柒年貳月。未│
│ │所示手機與劉怡佳聯繫毒品交易事宜，再前往劉怡│扣案附表二所示之物及犯│
│ │佳上開住處旁，以1,000 元之價格，將重量約0.5 │罪所得新臺幣壹仟元均沒│
│ │公克之甲基安非他命販賣予劉怡佳。 │收，於全部或一部不能沒│
│ │ │收或不宜執行沒收時，追│
│ │ │徵其價額。 │
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附表二：
┌──┬───────────────────┐
│編號│物品名稱 │
├──┼───────────────────┤
│ 1 │未扣案OPPO手機1 支（IMEI：000000000000│
│ │470 、000000000000000 、內含門號090028│
│ │5461號SIM 卡1 張） │
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