臺北高等行政法院判決
108年度訴字第1332號
109年4月9日辯論終結
原 告 復盛精密工業股份有限公司
代 表 人 李亮箴
訴訟代理人 陳志愷會計師
被 告 財政部北區國稅局
代 表 人 王綉忠
訴訟代理人 呂淑華
劉桂英
上列當事人間營利事業所得稅事件，原告不服財政部中華民國10
8年6月12日發文字號台財法字第10813918190號訴願決定（案號
：第10800218號），提起行政訴訟，本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、事實概要：
㈠緣訴外人荷蘭商Cooperatieve Valiant APO Global U.A.（ 下稱荷商Valiant公司）於民國96年5月間以100%持股而設立 訴外人勇德國際股份有限公司（下稱勇德公司），因於97年 1月1日吸收合併復盛股份有限公司（下稱原復盛公司），同 時更名為復盛股份有限公司（下稱新復盛公司）。而荷商 Valiant公司又於99年9月設立100%持股之原告。 ㈡新復盛公司以合併吸收原復盛公司進行評價產生商譽為由， 自97年度至101年度營利事業所得稅申報，逐年為商譽攤提 ，均經財政部臺北國稅局以該合併案實係組織內部調整，無 產生商譽可能等理由，否准認列，並逐年據以補徵所得稅額 。新復盛公司均不服，循序提起行政爭訟，經最高行政法院 分別以107年度判字第245號、107年度判字第247號、108年 度判字第115號、107年度判字第286號及107年度判字第288 號判決，駁回新復盛公司上訴而確定。
㈢原告於99年11月1日受讓自新復盛公司分割電子事業部門等 現金產生單位，其中所受讓商譽帳列數新臺幣（下同）1,11 5,954,069元，係上開新復盛公司所主張於97年度吸收合併 原復盛公司產生之商譽7,640,725,120元，以原復盛公司購 買價格分攤報告列示各營運部門之人力資源分配數與交易當 時之未來5年稅後淨現金流量折現值，計算應分攤至各營運 部門之商譽價值。嗣原告辦理99年度至104年度營利事業所 得稅結算申報，亦逐年列報其主張於99年間受讓新復盛公司
分割之營業所取得商譽攤折數，均經被告以新復盛公司上述 合併案實係組織內部調整，無產生商譽可能等由，否准認列 ，並據以補徵所得稅額。原告均不服，循序提起行政爭訟， 分別經最高行政法院以107年度判字第246號判決（107年4月 26日）、107年度判字第285號判決（107年5月17日）、107 年度判字第287號判決（107年5月17日）、107年度判字第28 9號判決（107年5月17日）、107年度判字第690號判決（107 年11月22日）及108年度判字第138號判決（108年3月22日） 駁回原告上訴而確定。
㈣原告辦理105年度營利事業所得稅結算申報，列報各項耗竭 及攤提76,831,532元，其中74,396,938元即係其主張99年間 受讓新復盛公司分割之營業所取得商譽，分15年攤提之攤折 數，經被告否准認列，核定原告105年度各項耗竭及攤提為2 ,434,594元，應補稅額12,659,331元。原告不服，申請復查 ，未獲被告108年1月9日北區國稅法一字第1080000473號復 查決定（下稱原處分）變更，提起訴願復經決定駁回，遂提 起本件行政訴訟。
二、原告之主張
㈠聲明：訴願決定及原處分（即復查決定）均撤銷。 ㈡陳述：原復盛公司經營股東在有意參與公司經營之新投資方 橡樹資本管理有限公司（Oaktree Capital Management,LLC ，下稱橡樹公司）加入後，雖間接持有新復盛公司51.8%股 權，惟其餘48.2%股權，全數由能影響公司重大議決事項之 橡樹公司持有。新復盛公司係由荷商Valiant公司100%持有 ，原經營股東及橡樹公司透過該公司間接持有新復盛公司， 並非直接個別持有，故其經營決策權依公司法第128條之1第 1項規定，係掌握在董事會，非持有股權過半之原經營股東 所能掌握。由荷商Valiant公司法人證明文件，顯示該公司 設置2名執行董事，原經營股東與橡樹公司各占1席，該公司 於西元2007年所制定公司章程第10.2條，規定任何董事會決 議需全體董事無異議方能通過，可見新復盛公司經營決策之 重大決議，需同時取得原經營股東及橡樹公司同意，橡樹公 司具有能影響公司重大議決事項之權限，原經營股東已無權 任免新復盛公司董事會超過半數之成員，或主導該董事會超 過半數之投票權。又依股東協議書第5.2條第e款，項次i所 載，新復盛公司之管理事務由董事會承擔最終責任，項次ii 載明第5.3條第h款關於協議書附錄3所列股權或債務融資、 庫藏股及股利政策等財務方針，併購、營運計畫及預算訂定 、業務調整及跨足全新領域與各項規章制度等營運方針，及 高階管理人員聘用與員工激勵計劃等人事方針等重大營運事
項，需由董事會決議，項次iii載明執行長隸屬於董事會之 下並依董事會決議而管理公司事務及第(f)款載明董事會主 席（即董事長）不具有決定票等內容，顯見原經營股東與橡 樹公司對新復盛公司之合資協議，係屬財務會計準則公報第 31號公報（下稱第31號公報）所定為防止任一合資控制者單 獨控制新復盛公司經濟活動之聯合控制契約約定，從而原經 營股東已無法對新復盛公司財務、營運及人事方針等重大營 運事項加以主導及監管，依財務會計準則公報第7號公報（ 下稱第7號公報）第16段第1項但書規定，自不具有對新復盛 公司之控制能力。況橡樹公司擁有未經原經營股東同意下， 能與第三人協議以相同價格出售其持股而行使股份之強賣權 （Drag-along right），使原經營股東將被迫賣出其持股而 有退出經營之虞。由103年11月19日華爾街日報報導可知， 橡樹公司已聘請瑞士聯合銀行（UBSAG）協助其出售持股並 企圖啟動此一強賣權，致原經營股東因陷於被迫退出經營之 困境，不得不召開協商會議以進行防禦，益證原經營股東於 新復盛公司之合併交易已不具有控制能力。故新復盛公司與 原復盛公司為不具有控制能力之非聯屬公司關係，原復盛公 司因非聯屬之新復盛公司對其併購取得控制能力而消滅，依 據財務會計準則公報第25號第2段規定，自有收購成本分攤 所產生可由原告分割受讓之商譽，被告未探究該公司併購取 得控制能力之重要事證，認定新復盛公司吸收合併原復盛公 司無商譽資產產生，原告無因99年11月1日分割而得受讓商 譽，顯有違誤。另被告未究明行為時企業併購法第42條第1 項除第1款有以不合交易常規之安排外，並包括第2款有藉由 股權收購、財產轉移等虛偽安排以規避或減少納稅義務情形 ，對此未執行所定報經賦稅主管機關核准之應有法定程序， 即以本件企業合併係屬組織調整而予限制其在企業併購法第 35條規定之適用，顯有違租稅法律主義及正當法律程序而屬 違法。
三、被告之抗辯
㈠聲明：駁回原告之訴。
㈡陳述：新復盛公司之唯一股東為荷商Valiant公司，於96年5 月8日經臺北市政府核准設立登記，同日董事會議決通過增 資224億元，經經濟部投資審議委員會於96年7月20日核准， 於核准函說明二、㈢記載：原復盛公司經營股東同意將其所 持有股權共321,637,759股賣給新復盛公司，並將收購價款 中約美金3.5億元額度內，委由其中一法人股東聯盛投資股 份有限公司代表，匯出投資薩摩亞商High Asia Holdings Limited（下稱薩摩亞商High公司）；又依96年6月4日原復
盛公司主要股東股權轉換投資計畫暨本投資計畫資金流程說 明，原復盛公司主要股東將透過薩摩亞商High公司轉投資英 屬維京群島公司First Euro Limited（下稱BVI控股公司） ，再由BVI控股公司轉投資英屬蓋曼群島商Valiant APO Holdings Ltd.（下稱蓋曼控股公司），取得蓋曼控股公司 約51.8%股份。再依96年5月外國人增加投資申請書所附投資 計畫說明，新復盛公司唯一股東荷商Valiant公司係橡樹公 司及蓋曼控股公司共同設立之控股公司。是新復盛公司收購 原復盛公司股權資金中約113億元，係由原復盛公司經營股 東透過於國外成立之多層次母子孫公司，輾轉匯款至荷商 Valiant公司，藉此轉投資架構，由原持有46.8%股權轉變為 間接持有新復盛公司51.8%股權，另48.2%股權為橡樹公司間 接持有。又新復盛公司截至96年12月31日（即合併基準日前 1日）公司員工人數0人，營業收入0元，幾無任何營業活動 ，復依新復盛公司96年5月9日公開收購說明書所載，其主要 營業項目與原復盛公司並無重大改變，原復盛公司經營團隊 將被留用，且新復盛公司並無具體計畫，使原復盛公司之業 務計畫、財務狀況、生產、內部組織、股東結構或進行資產 配置之移轉或變更等營運方式有所變動。是合併新復盛公司 除公司股東架構轉換外，其餘公司之經營主體、營運方式等 未改變，未見因組織調整而發揮企業經營效率之實質績效， 核與企業併購法第1條所定立法目的與基本精神不符，自無 行為時同法第35條攤銷商譽成本規定適用餘地。另依原經營 股東與橡樹公司於西元2008年3月31日簽訂之「修訂與重述 之股東協議書」第5.2條第(a)款、第(b)款及附錄2，董事會 人數4人及人選等之記載，參照新復盛公司97年2月29日及同 年12月2日變更登記表，新復盛公司董事監察人席次合計6席 ，董事4席中2席包括董事長李後藤及董事李亮箴屬原經營股 東，監察人2席中1席（黃薰慧）為原經營股東，另經理人係 原經營股東李亮箴擔任，顯見原復盛公司經營股東於合併後 持有新復盛公司51.8%股權，較橡樹公司48.2%高且超過半數 50%，其對董事人員及人數選任擁有決定權，可操控公司財 務、營運及人事方針，對新復盛公司自具控制能力，並無第 7號公報第16段第1項但書之適用。上述股東協議書係股東對 經營新復盛公司業務及公司治理之協議，非屬第31號公報規 範有關合資契約協定，亦無約定合資之特定個體經濟活動、 存續期間與報導之責任、合資控制者之資本投入、合資控制 者對於合資之產出、收入、費用或經營成果之分配及必須經 由全體合資控制者同意之事項（特別是涉及合資目的之相關 決策），本件非屬合資之投資案件。至契約中有關強賣權之
約定，意在保障投資人，使投資人於一定條件下，得行使強 賣權，於其將股份售予第三人時，併要求原股東一併出賣股 份，此非判斷是否具有控制能力之主要依據，難僅因契約中 有強賣權之約定，即謂原經營股東持股縱超過50%對公司仍 無控制能力，且橡樹公司在最初契約中即約定上述售股機制 ，顯見橡樹公司原意即在出售股票獲利，而非參與新復盛公 司之經營，而事後擬行使強賣權致原經營團隊有喪失經營權 之風險。綜上，新復盛公司於97年1月1日吸收合併原復盛公 司，乃利用股權移轉而為併購等一連串法律形式安排，實質 上僅為股東結構轉換，並無商譽資產產生，原告無從因而分 割受讓商譽，且新復盛公司97至102年度營利事業所得稅， 列報因上開合併案所產生商譽攤折數，均經被告否准認列， 並補徵所得稅額，該公司不服，循序提起行政爭訟案件，經 最高行政法院分別以107年度判字第245、247、286、288號 判決、108年度判字第115、504號判決上訴駁回確定在案， 是被告否准原告認列由新復盛公司分割而受讓之本件商譽攤 折數，並無不合等語，並聲明：駁回原告之訴。四、如事實概要欄所載之事實，有被告對原告105年度營利事業 所得稅結算申報所作核定通知書、原處分書及訴願決定書， 附可閱覽原處分卷第42、240至245及357至365頁可稽，且為 兩造所不爭執，堪信為真實。
五、本院之判斷：
㈠按「營利事業所得之計算，以其本年度收入總額減除各項成 本費用、損失及稅捐後之純益額為所得額。」「營業權、商 標權、著作權、專利權及各種特許權等，均限以出價取得者 為資產。」「各項耗竭及攤折：一、……三、無形資產應以 出價取得者為限，其計算攤折之標準如下：……㈣商譽最低 為5年。」為行為時所得稅法第24條第1項前段、第60條第1 項及營利事業所得稅查核準則第96條第3款所規定。 ㈡次按學說上所謂之「爭點效」，係指法院於確定判決理由中 ，對訴訟標的以外當事人所主張或抗辯之重要爭點，本於兩 造辯論之結果所為之判斷結果，除有顯然違背法令，或當事 人提出新訴訟資料足以推翻原判斷之情形外，於同一當事人 間，就與該重要爭點有關之他訴訟，不得再為相反之主張， 法院亦不得作相異之判斷而言，其乃源於訴訟上之誠信原則 及當事人公平之訴訟法理而來，避免紛爭反覆發生，以達「 一次解決紛爭」所生之一種判決效力（拘束力），當為程序 法所容許。是「爭點效」之適用，除理由之判斷具備「於同 一當事人間」、「非顯然違背法令」及「當事人未提出新訴 訟資料足以推翻原判斷」等條件外，必須該重要爭點，在前
訴訟程序已列為足以影響判決結果之主要爭點，經兩造各為 充分之舉證，一如訴訟標的極盡其攻擊、防禦之能事，並使 當事人適當而完全之辯論，由法院為實質上之審理判斷，前 後兩訴之標的利益大致相同者，始應由當事人就該事實之最 終判斷，對與該重要爭點有關之他訴訟負結果責任，以符民 事訴訟上之誠信原則。最高法院96年度臺上字第307、2569 號裁判意旨參照。故就影響訴訟標的之重要爭點，如已經前 訴訟程序充分辯論，並為確定判決所認定，除有顯然違背法 令，或當事人提出新訴訟資料足以推翻原判斷之情形外，於 同一當事人間之後訴訟應有爭點效之適用，即後訴訟不得再 就同一爭點為相反之判斷。
㈢經查：
⒈原告辦理105年度營利事業所得稅結算申報，列報各項耗竭 及攤提76,831,532元，其中74,396,938元，原告主張係其於 99年11月1日因受讓新復盛公司分割電子事業部門之相關營 業，而繼受取得新復盛公司於97年度吸收合併原復盛公司進 行評價產生商譽1,115,954,069元，分15年攤提之105年度攤 折數，經被告以新復盛公司97年度列報因合併原復盛公司所 生無形資產─商譽未經核認，原告即無因99年11月1日分割 而受讓商譽之餘地為由，否准認列等情，有被告就原告105 年度營利事業所得稅結算申報所作定通知書與調查法令及依 據說明書，附可閱覽原處分卷第42、41頁可稽，且為兩造所 不爭執，堪信為真實。
⒉次查，原告前於辦理99年度營利事業所得稅結算申報時，亦 列報於同年11月1日受讓新復盛公司分割之營業而取得之商 譽攤折數，經被告以新復盛公司97年間與原復盛公司合併案 實係組織內部調整，無產生商譽可能等由，否准認列，原告 對被告否准認列該商譽攤提之處分，循序提起撤銷訴訟（下 稱前訴訟），先經本院103年度訴字第1638號判決駁回，原 告上訴後，由最高行政法院以107年度判字第246號判決駁回 確定，有上述2判決附本院卷第235至262頁可稽。揆諸本院 103年度訴字第1638號判決理由，對於原復盛公司之經營股 東於合併後是否仍對新復盛公司具有控制能力，而堪認原復 盛公司實質上並未消滅，新復盛公司與其所分割設立之原告 不得據以認列商譽，及被告應否適用104年7月8日修正前企 業併購法（下稱行為時企業併購法）第42條規定報經賦稅主 管機關財政部核准等爭點，經兩造充分辯論後，認定： ⑴新復盛公司原名勇德公司，勇德公司係於96年7月24日後公 開收購原復盛公司股權，再於96年8月31日與原復盛公司簽 訂合併契約，以97年1月1日為合併基準日，合併後於97年2
月間辦理更名為「復盛股份有限公司」即新復盛公司，併購 後原復盛公司主要股東仍間接持有新復盛公司51.8%股權， 符合第7號公報第16段第1項前段規定「投資公司直接或間接 持有被投資公司有表決權之股份超過百分之五十者，即對被 投資公司有控制能力」之情形。
⑵原告雖主張：對新復盛公司100%控股之荷商Valiant公司， 指派擔任新復盛公司董事等經營決策之重大決議，需同時取 得原經營股東及橡樹公司之同意，原經營股東無權任免新復 盛公司董事會超過半數成員，或主導該董事會超過半數之投 票權，原經營股東於新復盛公司派任之董事與監察人均未能 過半數，已不具對新復盛公司財務、營運及人事方針之控制 能力；且橡樹公司擬行使強賣權致原經營股東有喪失經營權 風險而不具控制能力云云，惟查：①勇德公司係由荷商 Valiant公司於96年5月8日設立，該公司於96年5月8日至12 月31日間僅有召開董事會及股東臨時會決議於97年1月1日與 原復盛公司進行合併，完成合併後更名為「復盛股份有限公 司」即新復盛公司，及從事財務規劃、資金籌措之活動，且 96年12月31日該公司員工人數為0人。又依96年7月24日勇德 公司公開收購復盛公司相關事宜說明，勇德公司吸收合併原 復盛公司後，原復盛公司之經營團隊將被留用，執行長將直 接向董事會報告，並依董事會決議管理公司之事務；公開收 購人國外控股公司之股東（下稱投資人）與舊復盛公司之部 分董事、監察人、其配偶及關係人等共50人（下稱主要股東 ）達成股權轉換投資協議，上開主要股東以原復盛公司股份 共352,641,428股出資比例持有國外控股公司之股權，並約 定勇德公司吸收合併原復盛公司後，國外控股公司及新復盛 公司之董事人數訂為5人以上但不超過9人，投資人與主要股 東將依其持股比例分別指派代表當選國外控股公司之董事， 新復盛公司將設有2席監察人，由投資人與主要股東分別指 派代表人當選。另原復盛公司主要產品為壓縮機、高爾夫球 桿頭、IC導線架，營收主要來自於機械、運動器材及電子三 個事業部，而勇德公司主要的經營項目為鋼鐵鑄造業及機械 設備、電子零組件、體育用品、模具等製造業、國際貿易業 。綜上，足徵勇德公司吸收合併原復盛公司並經更名後之新 復盛公司與原復盛公司主要營業項目並無重大改變，主要經 營管理階層均相同，且原復盛公司之部分董事、監察人、其 配偶及關係人等以股權轉換投資方式投資國外控股公司而間 接持有新復盛公司股權，並擔任新復盛公司董監事。再者， 勇德公司於合併原復盛公司前之創業期間僅有從事財務規劃 、資金籌措等與進行合併相關之活動，是應認勇德公司係國
外控股公司與原復盛公司管理階層為取得原復盛公司全部股 權所成立之公司，該公司係為了併購交易而安排之公司且其 並無實質重大營運。②第7號公報第16段第2項規定，係指投 資公司持有有表決權股份雖未超過50%但有權任免董事會超 過半數主要成員或有權主導董事會超過半數投票權者，仍視 為對被投資公司有控制能力，非謂投資公司股份雖超過50% 但無權任免董事會超過半數主要成員或無權主導董事會超過 半數投票權者，即屬無控制能力。又契約中有關強賣權之約 定，意在保障投資人，使投資人於一定條件下，得行使強賣 權，於其將股份售予第三人時，併要求原股東一併出賣股份 ，尚難僅因契約中有強賣權之約定，即謂原股東持股縱超過 50%對公司仍屬無控制能力。原復盛公司經營團隊就其所持 有51.8%股份有獨立之投票權與處分權，且新復盛公司董事 監察人席次合計6席，董事4席中2席，包括董事長李後藤及 董事李亮箴屬原經營團隊，監察人2席中1席（黃薰慧）為原 經營團隊，且經理人係原經營團隊李亮箴擔任，另合併後原 復盛公司經營團隊被留用，執行長將直接向董事長報告，並 依董事會決議管理公司事務，尚難認原復盛公司股東持股雖 過半但其持股無控制能力。
⑶前訴訟爭執者為新復盛公司雖形式上吸收合併原復盛公司， 惟經濟實質上僅係股東結構之調整，究應依其交易外觀認屬 行為時企業併購法上之併購而有同法第35條商譽攤銷規定之 適用，或應依經濟實質認原復盛公司並未消滅，內部產生之 商譽不得認列為資產，從而不生商譽之無形資產及其攤銷問 題，並非認定收購成本、合併價值或商譽計算有何非常規交 易之安排，或股權之收購相關主體間有何名不符實或虛偽安 排，並無涉不同主體之調整情事，核非行為時企業併購法第 42條第1項規範之範疇。是被告未適用該條項所定報經賦稅 主管機關核准程序，並無違誤。
⑷綜上，原復盛公司原經營股東對合併後存續之新復盛公司仍 具控制能力，則被收購之原復盛公司實質上並未消滅，原經 營股東於重新調整股權架構後繼續對新復盛公司擁有控制能 力，其內部縱使原有產生商譽，因非屬企業所能控制之可辨 認資產，且其成本無法可靠衡量，其本身不得認列為資產， 亦不能移轉由新復盛公司認列，是新復盛公司只能依被收購 公司原財務報表帳列相關科目之帳面金額為入帳基礎，收購 成本超過原復盛公司淨資產帳面價值金額部分，應視為投入 資本之返還，並不適用財務會計準則公報第25號公報有關購 買法之會計處理，在稅務會計上，即無商譽攤提認列費用之 適用，新復盛公司吸收合併原復盛公司既無商譽產生，且原
復盛公司被收購前帳上並無商譽及商標權等無形資產，原告 即無因分割而受讓商譽之餘地。是被告對原告99年度營利事 業所得稅結算申報，列報其於99年11月1日分割受讓新復盛 公司電子事業部之商譽，按原攤銷年限15年之本期攤提數， 予以否准認列，於法並無不合。該判決所為上述判斷結果， 並經最高行政法院107年度判字第246號判決審認無違背法令 情形，而將原告所提上訴駁回。
⒊原告雖於本件訴訟中，提出原復盛公司經營股東與橡樹公司 於97年3月31日簽訂之股東協議書全文，主張：依第31號公 報第5段、會計研究發展基金會發布之97年1月3日（97）基 秘字第005號函（下稱會研會97年函）內容二，及該基金會9 9年12月31日（99）基秘字第371號函（下稱會研會99年函） 之問題背景，顯見持有所投資事業股權比例過半之合資投資 之一方，與合資投資之他方約定於該被投資事業董事會擔任 之董事席次各占半數而未過半者，得作為證明該過半持股不 具有第7號公報第16條第1項前段所定控制能力之反證云云。 惟查，上述股東協議書於前訴訟程序最後事實審言詞辯論終 結（105年11月18日）前即已存在，並經原告於前訴訟中援 引其中第8.2條有關強賣權之條款，為對己有利之主張，故 非新訴訟資料。況原告此次執以主張原復盛公司經營股東對 新復盛公司已不具控制能力之該協議書第5.2條(b)款項次( i)、(ii)，係約定原復盛公司經營股東與橡樹公司各佔新復 盛公司半數董事席次，新復盛公司之直接、間接子公司董事 會或其他類似管理組織，亦以相同比例安排轉換董事；同條 (e)款項次(i)約定新復盛公司之管理事務由董事會承擔最終 責任，項次(ii)約定第5.3條第(h)款關於該協議書附錄3所 列包括股權或債務融資、庫藏股及股利政策等「財務方針」 ，併購、營運計畫及預算訂定、業務調整及跨足全新領域與 各項規章制度等「營運方針」，及高階管理人員聘用與員工 激勵計劃等「人事方針」等重大營運事項，需由董事會決議 ，且未經董事會批准，任何股東或高級職員均不得作出決定 ，項次(iii)約定執行長（即經理人）隸屬於董事會之下並 依董事會決議而管理公司事務，暨第(f)款約定董事會主席 最初應由李後藤擔任，主席不具有決定票（參見本院卷第16 3、164頁），自以上約款內容，均無法獲致橡樹公司經營團 隊與原復盛公司經營股東如就新復盛公司之經營理念或決策 相衝突時，橡樹公司之經營團隊可實際有效攔阻原復盛公司 經營股東貫徹其營運決策之結論，自不足以推翻本院103年 度訴字第1638號判決，依據原復盛公司經營團隊就其所持有 51.8%股份有獨立之投票權與處分權，且新復盛公司董事監
察人席次合計6席，董事4席中2席及監察人2席中1席均為原 復盛公司原經營團隊，經理人亦由原經營團隊李亮箴擔任， 另合併後原復盛公司經營團隊被留用，執行長將直接向董事 長報告，並依董事會決議管理公司事務等情，所為原復盛公 司經營股東對於新復盛公司仍具有控制能力之判斷。又第31 號公報之發布與第1次修訂日期分別為89年9月7日及94年9月 22日（參見該號公報第34段規定，本院卷第215頁），與會 研會97、99年函之發布日期，均在前訴訟事實審最後言詞辯 論終結之前，原告本得於前訴訟中援為攻擊方法，故亦非屬 新訴訟資料。原告於前訴訟程序未曾引用第31號公報及會研 會97、99年函，迨至本件訴訟中，始執為與前訴訟確定判決 對於重要爭點之判斷相反之主張，依上開爭點效之法理，本 件無以為相反之認定。
六、綜上所述，原告主張繼受自新復盛公司97年合併案所生商譽 並不存在，則其援引前引所得稅法及營利事業所得稅查核準 則之規定，就該等繼受新復盛公司商譽為105年度之攤折（ 74,396,938元），自非有據，被告就此否准認列，核定原告 105年度各項耗竭及攤提為2,434,594元，應補稅額12,659,3 31元，並無違誤，訴願決定予以維持，亦無不合。原告訴請 撤銷，為無理由，應予駁回。
據上論結，本件原告之訴為無理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 4 月 30 日 臺北高等行政法院第二庭 審判長法 官 李 玉 卿
法 官 侯 志 融
法 官 鍾 啟 煒
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表 明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判 決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。三、上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書。（行政訴 訟法第241條之1第1項前段）
四、但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人。（同 條第1項但書、第2項）
┌─────────┬────────────────┐
│得不委任律師為訴訟│ 所 需 要 件 │
│代理人之情形 │ │
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│㈠符合右列情形之一│1.上訴人或其法定代理人具備律師資│
│ 者，得不委任律師│ 格或為教育部審定合格之大學或獨│
│ 為訴訟代理人 │ 立學院公法學教授、副教授者。 │
│ │2.稅務行政事件，上訴人或其法定代│
│ │ 理人具備會計師資格者。 │
│ │3.專利行政事件，上訴人或其法定代│
│ │ 理人具備專利師資格或依法得為專│
│ │ 利代理人者。 │
├─────────┼────────────────┤
│㈡非律師具有右列情│1.上訴人之配偶、三親等內之血親、│
│ 形之一，經最高行│ 二親等內之姻親具備律師資格者。│
│ 政法院認為適當者│2.稅務行政事件，具備會計師資格者│
│ ，亦得為上訴審訴│ 。 │
│ 訟代理人 │3.專利行政事件，具備專利師資格或│
│ │ 依法得為專利代理人者。 │
│ │4.上訴人為公法人、中央或地方機關│
│ │ 、公法上之非法人團體時，其所屬│
│ │ 專任人員辦理法制、法務、訴願業│
│ │ 務或與訴訟事件相關業務者。 │
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│是否符合㈠、㈡之情形，而得為強制律師代理之例外，上訴│
│人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出㈡所示關係之釋明│
│文書影本及委任書。 │
└──────────────────────────┘
中 華 民 國 109 年 4 月 30 日 書記官 李 建 德
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