臺灣臺東地方法院民事判決 108年度訴字第147號
原 告 徐松珍
訴訟代理人 徐秉華
被 告 鍾如雯
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國109年3月4
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將原告所有坐落臺東縣○○鄉○○段○○○○○○○○○○○○○地號土地，經臺東縣臺東地政事務所於民國八十六年十一月六日以東地所字第○一五一七○號所設定之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序事項
本件被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場， 核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請， 由其一造辯論而為判決。
貳、實體事項
一、原告起訴主張：伊前因積欠被告合會金（下稱系爭債權）， 於民國86年11月6日，以伊名下如附表所示之土地（以下合 稱系爭土地）設定擔保債權總金額最高限額新臺幣（下同） 1,000,000元，存續期間自86年11月3日至87年11月2日之最 高限額抵押權（下稱系爭抵押權）予被告，資以擔保系爭債 權之清償，經臺東縣臺東地政事務所（下稱臺東地政）於86 年11月6日以東地所字第015170號收件並於同日登記在案。 惟系爭抵押權擔保之系爭債權，業已罹於15年之請求權時效 ，被告復未於消滅時效完成後5年間實行其抵押權，依民法 第880條之規定，系爭抵押權應已歸於消滅。因系爭抵押權 之登記妨害原告所有權之行使，爰依民法第767條第1項中段 之規定，請求被告應塗銷系爭抵押權登記等語。並聲明：如 主文第1項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，依其先前書狀及準備程序期日 之陳述則以：伊之前參加原告為會首之民間互助會，後來該 互助會倒會，原告始設定系爭抵押權予伊擔保系爭債權，伊 以為原告有錢就會還債，故並未積極催討欠款，然原告迄今 猶未清償，希望原告能先還錢，且伊與原告訴訟代理人於10 8年10月18日以電話聯絡時，對方亦稱有誠意償還債務，然 於準備程序時竟否認並稱沒現金無法還錢云云，原告應返還 欠款80萬元，否則應駁回原告之請求等語，資為抗辯。答辯 聲明：原告之訴駁回。
三、本件不爭執事項（見本院卷第48至49頁）： ㈠原告於86年11月6日就系爭土地設定系爭抵押權予被告時， 系爭債權即已存在。
㈡系爭抵押權設定後，被告未曾向原告請求清償系爭債權或實 行系爭抵押權拍賣系爭土地。
四、得心證之理由：
㈠按稱最高限額抵押權者，謂債務人或第三人提供其不動產為 擔保，就債權人對債務人一定範圍內之不特定債權，在最高 限額內設定之抵押權，96年3月28日修正、同年9月28日施行 民法第881條之1第1項定有明文。次按修正之民法第881條之 1至第881條之17之規定，除第881條之1第2項、第881條之4 第2項、第881條之7之規定外，於民法物權編修正施行前設 定之最高限額抵押權，亦適用之，96年3月28日修正公布之 民法物權編施行法第17條亦定有明文。查本件系爭抵押權固 於民法增訂最高限額抵押權章節規定前所設定，依上開規定 ，仍有現行民法最高限額抵押權相關規定之適用，合先敘明 。又最高限額抵押契約定有存續期間者，其訂立契約之目的 ，顯在擔保存續期間內所發生之債權，故應以存續期間所發 生之債權，始為抵押權效力所及，若在抵押權存續期間後所 發生之債權，則當然不在抵押權擔保之範圍內。是最高限額 抵押權之存續期限一旦屆滿，該抵押權即因而歸於確定（最 高法院66年台上字第1097號判例、83年度台上字第557號裁 判要旨參照）。
㈡次按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵 押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其 抵押權消滅，民法第880條固有明文。惟最高限額抵押權所 擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅 時效完成後，5年間不實行其抵押權者，該債權不再屬於最 高限額抵押權擔保之範圍。最高限額抵押權，除第861條第2 項、第869條第1項、第870條、第870條之1、第870條之2、 第880條之規定外，準用關於普通抵押權之規定，96年3月28 日修正、同年9月28日施行民法第881條之15、第881條之17 亦規定甚明。觀之民法第881條之15之立法理由乃：最高限 額抵押權所擔保之不特定債權，如其中一個或數個債權罹於 時效消滅者，因有民法第145條第1項之規定，仍為最高限額 抵押權擔保之範圍，該債權倘罹於時效消滅後5年間不實行 時，因最高限額抵押權所擔保之債權尚有繼續發生之可能， 故最高限額抵押權仍應繼續存在，應無民法第880條之適用 ，然為貫徹該條規範意旨，明定該債權不屬於最高限額抵押 權擔保之範圍。末按請求權，因15年間不行使而消滅；所有
人對於妨害其所有權者，得請求除去之，亦為民法第125條 、767條第1項中段所明定。
㈢查系爭抵押權之存續期間自86年11月3日至87年11月2日止， 有系爭土地登記謄本在卷可稽（見本院卷第8至13頁），又 原告於86年11月6日就系爭土地設定系爭抵押權予被告時， 系爭債權即已存在，已如前揭三、㈠所述，足認系爭債權係 在系爭抵押權擔保之範圍內，且因系爭抵押權之存續期間屆 至，系爭抵押權因其所擔保之債權確定，而回復一般抵押權 之從屬性，從屬於系爭債權。又系爭債權既於系爭抵押權設 定前即已存在，則其至遲於101年11月6日即已罹於15年之時 效而消滅，而抵押權人即被告復未於5年內實行系爭抵押權 ，依上開規定，系爭債權不再屬於系爭抵押權所擔保之範圍 ，應堪認定，被告復未舉證於系爭抵押權存續期間，另有其 他債權存在，本諸從屬性原則，系爭抵押權即失所附麗，其 設定登記與系爭土地之實際權利狀態確有不符，對於原告之 所有權已有妨害，從而，原告依民法第767條第1項中段規定 ，請求被告將系爭抵押權登記予以塗銷，即屬有據。 ㈣至於被告雖辯稱原告訴訟代理人於電話中陳稱原告有誠意還 錢等語，並提出伊與原告訴訟代理人於108年10月18日電話 通話譯文（見本院卷第54頁）為證，然此為原告於言詞辯論 時否認，並主張被告沒有證據，系爭抵押權先塗銷，若有證 據私下再處理等語（見本院卷第62頁）。核諸被告此部抗辯 意旨或指原告對其承認系爭債權，惟民法第880條有關抵押 權因除斥期間經過而消滅之規定，不發生時效承認與拋棄時 效利益之問題，而原告於本件訴訟上主張系爭抵押權係擔保 系爭債權，僅係原因事實之陳述，不能逕認原告有對於被告 為系爭債權之承認。又系爭抵押權所擔保系爭債權之消滅時 效已經完成，且被告亦未在其後5年之除斥期間內實行抵押 權而併歸於消滅，業如前述，故原告縱於108年間有承認情 事，亦係系爭債權及系爭抵押權因消滅時效及除斥期間之經 過而消滅後，對之時效利益之拋棄，實與本件業經消滅之系 爭抵押權不生影響，均併此敘明。
五、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段，請求判決如主文 第1項所示，為有理由，應予准許。
六、本件事證已臻明確，原告其餘之攻擊防禦方法及所提證據， 於判決結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 109 年 3 月 26 日
民事庭第一庭 審判長法 官 楊憶忠
法 官 施伊玶
法 官 李立青
以上正本係照原本作成。
如對本判決不服，須於判決送達後20日之不變期間內，向本庭提出上訴狀（須按對造當事人之人數檢附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 3 月 30 日
書記官 張坤校
附表：
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│編號│縣市 │鄉鎮市區│段 │地號 │土地面積( │權利│設定權│擔保債權│
│ │ │ │ │ │平方公尺）│範圍│利範圍│總金額 │
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│ 1 │臺東縣│卑南鄉 │利家段│271 │427 │全部│全部 │共同擔保│
├──┼───┼────┼───┼───┼─────┼──┼───┤最高限額│
│ 2 │臺東縣│卑南鄉 │利家段│282 │331 │全部│全部 │新臺幣1,│
├──┼───┼────┼───┼───┼─────┼──┼───┤000,000 │
│ 3 │臺東縣│卑南鄉 │利家段│282-2 │222 │全部│全部 │元 │
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