臺灣臺中地方法院刑事判決 109年度易字第284號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 洪銘鍾
上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（108年度偵字第00000
號），本院判決如下：
主 文
洪銘鍾犯附表所示之罪，各處附表所示之刑及沒收。應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。沒收部分併執行之。
犯罪事實
一、洪銘鍾意圖為自己不法所有，基於竊盜之犯意，分別：（一 ）於民國108年8月30日，在臺中市○○區○○路000號之公 司內，徒手竊取謝鴻彬所有之車牌號碼000-000號普通重型 機車（下稱系爭機車）之鑰匙後，將謝鴻彬停放在公司前之 系爭機車自行騎走，供己代步之用。（二）於108年9月3日 凌晨0時55分許，騎乘系爭機車，至址設臺中市○○區○○ 街000號之榮興角店，持客觀上足對人生命、身體造成危害 之兇器鐵絲2條及鐵條1支，配合選物販賣機（即俗稱娃娃機 ）內夾子，勾取胡國賢置放於選物販賣機內之商品，以此手 法竊取藍芽耳機2顆，得手後逃離現場。
二、案經謝鴻彬訴由臺中市政府警察局報告臺灣臺中地方檢察署 檢察官偵查起訴。
理 由
一、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認 為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調 查證據時，知有同法第159條第1項不得為證據之情形，而未 於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴 訟法第159條之5亦有明文，而該條規定之立法意旨，在於確 認當事人對於傳聞證據有處分權，得放棄反對詰問權，同意 或擬制同意傳聞證據可作為證據，屬於證據傳聞性之解除行 為，如法院認為適當，不論該傳聞證據是否具備刑事訴訟法 第159條之1至第159條之4所定情形，均容許作為證據，不以 未具備刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所定情形為前提 （最高法院104年度第3次刑事庭會議決議參照）。本院下述 所引用之供述證據，檢察官、被告迄至本院言詞辯論終結前 ，亦均未聲明異議，可認為同意作為證據，本院審酌該等證
據之取得過程並無瑕疵，與本案待證事實間復具有相當之關 聯性，以之為本案證據尚無不當，認為得為本案之證據，是 依刑事訴訟法第159條之5之規定，均有證據能力。本案以下 所引用之其他非供述證據之物證，或以科學、機械之方式， 對於當時狀況所為忠實且正確之記錄，性質上並非供述證據 ，均應無傳聞法則規定之適用，並無證據證明有出於違法取 得之情形，復經本院依法踐行調查程序，應均具證據能力。二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
（一）訊據被告洪銘鍾對上開犯罪事實坦承不諱，核與告訴人即 證人謝鴻彬、被害人即證人胡國賢、莊瑞芳於偵查中之證 述相符（見偵卷第67頁至第79頁、第243頁至第244頁、第 251頁至第257頁、第287頁、第297頁至第301頁），並有 員警職務報告、指認犯罪嫌疑人記錄表、本院108年度聲 搜字第1438號搜索票影本、自願搜索同意書、臺中市政府 警察局豐原分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物 品收據、搜索扣押筆錄、扣押物品清單、贓物認領保管單 、失車-案件基本資料詳細畫面報表、搜索照片及扣案物 照片共18張、娃娃機店內監視器畫面翻拍照片10張、路口 監視器畫面翻拍照片1張在卷可參（見偵卷第47頁、第81 頁至第109頁、第115頁、第153頁、第163頁至第179頁、 第181頁至第191頁、第281頁），並有鐵絲2條及鐵條1支 扣案可稽，足見被告之自白與事實相符，堪以認定。（二）綜上所述，本案事證已臻明確，被告前揭犯行堪予認定， 應依法論科。
三、論罪科刑
（一）按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為 人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無 限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具 有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險 性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要； 又該兇器不必原屬行竊者本人所有，亦不以自他處攜至行 竊處所為必要，縱在行竊場所隨手拾取應用，其有使人受 傷害之危險既無二致，自仍應屬上述「攜帶兇器」之範疇 （最高法院79年台上字第5253號判例及90年度台上字第12 61號判決意旨可資參照）。查本案被告為犯罪事實欄一、 （二）竊盜犯行攜帶鐵絲2條及鐵條1支，經本院於審理期 日當庭勘驗，勘驗結果為：「一、鐵絲共二根，經測量鐵 絲一根長度為68公分、寬度0.1公分，一根長度為83公分 、寬度0.1公分。鐵絲經施力容易彎折，二條鐵絲之一端 均有勾起，勾起部分長度分別為0.4公分、0.5公分，另一
端並未勾起，二根鐵絲均為金屬作成。二、鐵條一方為圓 圈狀，另一方為勾狀，長度（含圓圈狀部分）為54.5公分 、寬度0.3公分，勾起部分長度為1公分，鐵條經施力不易 彎折，為金屬作成，質地堅硬，勾狀部分前端尖銳」，有 勘驗筆錄暨附件照片及刑案現場照片在卷可稽（見偵卷第 177頁，本院卷第59頁、第67頁至第95頁），該鐵絲2條及 鐵條1支，客觀上自屬於足對人之生命、身體、安全構成 威脅，屬具有危險性之兇器無疑。是核被告所為，就犯罪 事實欄一、（一）部分係犯刑法第320條第1項之竊盜罪， 就犯罪事實欄一、（二）部分係犯刑法第321條第1項第3 款之攜帶兇器竊盜罪。被告上開2次犯行間，犯意各別、 行為互殊，應分論併罰。公訴意旨認被告就犯罪事實欄一 、（二）部分所為，係成立刑法第320條第1項之竊盜罪嫌 ，即有未洽，惟基本社會事實同一，且經本院於審理時當 庭告知被告可能變更之罪名及法條（見本院卷第59頁）， 俾進行攻擊、防禦，爰依刑事訴訟法第300條之規定變更 起訴法條。
（二）爰審酌：被告不思以正途謀取財物，為滿足自己私慾，圖 以不勞而獲方式，竊取他人財物，欠缺尊重他人財產權之 觀念，法治觀念淡薄，行為殊值非難，被告犯後坦認犯行 ，竊得之系爭機車已發還謝鴻彬，並與謝鴻彬成立調解， 有贓物認領保管單、本院調解程序筆錄在卷可參（見偵卷 第115頁、第267頁至第270頁），胡國賢則填載意見調查 表到院，陳稱：無與被告調解之意願，無到庭意願等語（ 見本院卷第51頁），被告自陳為國中肄業，從事搭鷹架工 作，月收入新臺幣（下同）4萬元，未婚、無未成年子女 ，要扶養父母（見本院卷第64頁）等一切情狀，分別量處 如主文所示之刑，諭知易科罰金之折算標準，並定其應執 行刑及易科罰金之折算標準為如主文所示，以示懲儆。四、沒收部分
（一）按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定 者，依其規定；前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或 不宜執行沒收時，追徵其價額；犯罪所得已實際合法發還 被害人者，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1第1項、 第3項、第5項分別定有明文。查本件被告就犯罪事實欄一 、（一）部分行竊犯罪所得之系爭機車業已實際發還謝鴻 彬，業如前述，爰不予以宣告沒收；就犯罪事實欄一、（ 二）部分行竊犯罪所得藍芽耳機2顆，已經變賣得款1800 元，業據被告供明在卷（見本院卷第59頁），該變賣所得 款項屬刑法第38條之1第4項所稱「變得之物」，核屬被告
之犯罪所得，未扣案，亦未發還被害人胡國賢，仍應依上 開規定宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒 收時，追徵其價額。
（二）又按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯 罪行為人者，得沒收之，刑法第38條第2項前段定有明文 。查扣案如鐵絲2條及鐵條1支，係供被告犯如犯罪事實欄 一、（二）所示犯罪所用，且屬於被告所有，業據被告供 明在卷（見本院卷第62頁），爰依刑法第38條第2項前段 規定宣告沒收。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條， 刑法第320條第1項、第321條第1項第3款、第41條第1項前段 、第8項、第51條第5款、第38條第2項前段、第38條之1第1 項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項，判決如主文。六、本案經檢察官周佩瑩提起公訴、檢察官朱介斌到庭執行職務 。
中 華 民 國 109 年 3 月 23 日
刑事第十六庭 法 官 張美眉
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴之理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。 書記官 薛美怡
中 華 民 國 109 年 3 月 23 日
附表
┌──┬────────┬────────────────────┐
│編號│ 犯罪事實 │ 宣告刑及沒收 │
├──┼────────┼────────────────────┤
│ 1 │犯罪事實欄一、（│洪銘鍾犯竊盜罪，處有期徒刑貳月，如易科罰│
│ │一） │金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 │
├──┼────────┼────────────────────┤
│ 2 │犯罪事實欄一、（│洪銘鍾犯攜帶兇器竊盜罪，處有期徒刑陸月，│
│ │二） │如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案│
│ │ │之鐵絲貳條及鐵條壹支，均沒收。未扣案犯罪│
│ │ │所得新臺幣壹仟捌佰元沒收，於全部或一部不│
│ │ │能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 │
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附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第320條
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處 5 年以下有期徒刑、拘役或 50 萬元以下罰金。意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第321條
犯前條第一項、第二項之罪而有下列情形之一者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科五十萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。
三、攜帶兇器而犯之。
四、結夥三人以上而犯之。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。
六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、 車、航空機內而犯之。
前項之未遂犯罰之。