臺灣高等法院臺中分院刑事判決 108年度侵上訴字第149號
上 訴 人
即 被 告 0000-000000B（真實姓名年籍地址詳卷）
選任辯護人 陳保源律師
上列上訴人即被告因妨害性自主罪案件，不服臺灣臺中地方法院
107年度侵訴字第81號中華民國108年8月8日第一審判決（起訴案
號：臺灣臺中地方檢察署107年度偵字第2932號），提起上訴，
本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
犯罪事實
一、代號0000-000000B（下稱甲男，真實姓名年籍詳卷）為代號 0000-000000女子（下稱Ａ女，真實姓名年籍詳卷）之父親 友人，而Ａ女患有重鬱症併有精神症狀、妄想型思覺失調症 ，為精神障礙之人。緣Ａ女之父親於民國105年5月18日，在 臺中市○○區○○路0段00號「林新醫療社團法人林新醫院 」（下稱林新醫院）住院，同日晚上8時許，Ａ女因欲返家 拿取所需物品，遂撥打電話給甲男，請其前來醫院幫忙照顧 父親，甲男於同日晚上9時許至醫院病房後，與Ａ女交談。 甲男明知Ａ女患有精神疾病，且個性懦弱、畏懼，為精神障 礙之人（起訴書誤載為心智缺陷之人），仍基於加重強制性 交之犯意，在病房外會客室，拉著Ａ女欲進入病房廁所內與 Ａ女發生性行為，然經Ａ女向甲男表示「不要」，甲男仍不 顧Ａ女反對之意，違反Ａ女之意願，拉著Ａ女進入病房廁所 ，讓Ａ女坐在廁所洗手台上，甲男隨即脫下自己之內褲及外 褲，再將Ａ女所穿之裙子往上拉，脫下Ａ女之內褲，欲將其 陰莖插入Ａ女之陰道內，然因甲男之陰莖硬度不足未能插入 而未得逞，Ａ女旋即穿回內褲回到病房。未幾，Ａ女躺在病 房內供家屬休息之躺椅向甲男表示想要休息，甲男竟承前揭 加重強制性交之犯意，向Ａ女表示「想摸摸看有沒有濕」， 旋即以其手指插入Ａ女之陰道內而性交得逞；嗣因Ａ女向甲 男表示其下體有問題，甲男遂將其手指自Ａ女陰道內抽出。 甲男即以此違反Ａ女意願之方式，對精神障礙之Ａ女為性交 行為1次。
二、案經臺中市警察局婦幼警察隊報告臺灣臺中地方檢察署檢察 官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面：
一、按因職務或業務知悉或持有性侵害被害人姓名、出生年月日 、住居所及其他足資識別其身分之資料者，除法律另有規定
外，應予保密。行政機關、司法機關及軍法機關所製作必須 公示之文書，不得揭露被害人之姓名、出生年月日、住居所 及其他足資識別被害人身分之資訊。性侵害犯罪防治法第12 條第1、2項分別定有明文。依前揭規定，本案判決書敘述上 訴人即被告甲男（下稱被告）、被害人Ａ女均以代號表示， 其等真實姓名、年籍、住居所均詳卷，合先敘明。二、證據能力部分：
（一）按刑事訴訟法第159條之5規定：「被告以外之人於審判外 之陳述，雖不符前4條之規定，而經當事人於審判程序同 意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情 況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人 於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形 ，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意 。」其立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以 核實，原則上先予排除，惟若當事人已放棄詰問或未聲明 異議，基於證據資料愈豐富，愈有助於真實發現之理念， 且強化言詞辯論原則，法院自可承認該傳聞證據例外擁有 證據能力。又按刑事訴訟法第159條之5立法意旨，在於確 認當事人對於傳聞證據有處分權，得放棄反對詰問權，同 意或擬制同意傳聞證據可作為證據，屬於證據傳聞性之解 除行為，如法院認為適當，不論該傳聞證據是否具備刑事 訴訟法第159條之1至第159條之4所定情形，均容許作為證 據，不以未具備刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所定 情形為前提。此揆諸「若當事人於審判程序表明同意該等 傳聞證據可作為證據，基於證據資料愈豐富，愈有助於真 實發見之理念，此時，法院自可承認該傳聞證據之證據能 力」立法意旨，係採擴大適用之立場。蓋不論是否第159 條之1至第159條之4所定情形，抑當事人之同意，均係傳 聞之例外，俱得為證據，僅因我國尚非採徹底之當事人進 行主義，故而附加「適當性」之限制而已，可知其適用並 不以「不符前4條之規定」為要件（最高法院104年度第3 次刑事庭會議決議參照）。查本案據以認定被告犯罪之供 述證據，公訴人、被告及其辯護人均未表示爭執其證據能 力（見本院卷第103至105頁），本院依法踐行調查證據程 序時，檢察官、被告及辯護人復未於言詞辯論終結前聲明 異議，本院審酌各該證據作成時之情形，亦無違法或不當 取證之瑕疵，且均與本案之待證事實有關，認以之作為本 件之證據亦無不適當之情形，應認均有證據能力。（二）按傳聞法則乃對於被告以外之人於審判外之言詞或書面陳 述而為之規範。本件判決以下引用之非供述證據，無刑事
訴訟法第159條第1項規定傳聞法則之適用，經本院於審理 時依法踐行調查證據程序，與本案待證事實具有自然之關 聯性，且無證據證明係公務員違法取得之物，依法自得作 為證據。
貳、實體方面：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
（一）訊據被告固為認罪之陳述（見本院卷第109頁），惟仍矢 口否認有違反被害人Ａ女之意願而與其發生性交行為，辯 稱Ａ女所述並非事實，伊與Ａ女發生性交行為是經Ａ女同 意，伊沒有強迫Ａ女，也沒有拉Ａ女進病房廁所，兩人是 互相有意愛且經Ａ女同意的云云，被告之辯護人則為被告 辯護稱：被告自始承認Ａ女對其主動口交之事實，且表達 曾對Ａ女短暫撫摸下體，惟被告之認知並非以手指插入Ａ 女之陰道，故被告於原審即多次具狀認罪，被告所為應係 涉犯刑法第225條第1項、第3項之乘機性交未遂罪，蓋就 「口交」部分，被告自始表示認罪，且Ａ女既然患有精神 上之疾病，被告亦已認知到Ａ女精神障礙之問題，雖Ａ女 係主動對被告進行口交，且被告自始均坦承該部分之犯行 ，惟因僅被告之自白，依罪疑唯輕原則，應就被告「口交 」部分犯行不另為無罪諭知；另「手指插入性交」部分， Ａ女在偵查中明確表達「我只有在他要拉我去廁所時說了 一次不要，其他我都沒有反抗或拒絕」，亦於原審審理時 證稱「是」有要與被告從事性行為或「可能有」，實難排 除Ａ女與被告在事發當時可能存在彼此願發生性行為之主 觀認知；衡諸經驗法則，倘被告對Ａ女係違反其意願而對 其性侵，實難想像Ａ女自始至終均表達無意願對被告提告 ，且願與被告結婚。又被告係表示曾對Ａ女短暫撫摸下體 ，其辯稱顯與Ａ女所述被告係以手指插入其下體不符，參 酌實務判決意旨，考量Ａ女精神狀況之問題，其陳述能力 實有欠缺，實無法從其警詢之片面指述而確信屬實；申言 之，被告應該確有撫摸或短暫以手指插入Ａ女下體之行為 ，惟被告是否確以手指插入Ａ女之下體恐已難以證明，故 被告是否對Ａ女確有以手指插入其下體（既遂）之事實尚 難完全被肯認，倘若全然參考Ａ女之警詢陳述，其真實性 及正確性恐將非全無疑慮，亦可能有適法性之疑慮。本案 慮及卷內客觀證物無法在嚴格證明法則肯認被告手指插入 Ａ女之下體（既遂），似應考慮斟酌被告是否僅成立乘機 性交「未遂」罪之餘地等語；然查：
（一）被害人Ａ女患有重鬱症併有精神症狀、妄想型思覺失調症 ，為精神障礙之人，被告知悉Ａ女患有精神疾病，暨Ａ女
之父親於105年5月18日在林新醫院住院治療，被告於105 年5月18日晚上9時許，至林新醫院之病房與Ａ女交談，其 後與Ａ女一同進入病房廁所等情，均業據被告於警詢、偵 查及原審準備程序時供承在卷（見偵卷第10至12頁、第18 頁反面、第58頁反面、原審卷第61頁），核與被害人Ａ女 於偵查中證述之此部分情節一致（見偵卷第51至53頁）， 並有指認犯罪嫌疑人紀錄表（見偵卷第28至29頁）、Ａ女 手繪之案發地點現場圖（見偵卷第30頁）、現場照片12張 （見偵卷第31至32頁）、臺中市性侵害案件減少被害人重 複陳述作業或一站式服務訊前訪視暨專業團隊鑑定評估紀 錄表、性侵害犯罪事件通報表、Ａ女父親出院病歷摘要、 入院護理評估表、護理紀錄、Ａ女之診斷書、Ａ女之衛生 福利部草屯療養院病歷摘要（見偵查不公開資料卷）等在 卷可稽，此部分事實首堪認定。
（二）被告雖以前詞置辯，然上開於案發當天，被告拉著Ａ女欲 進入林新醫院病房廁所內為性行為時，Ａ女有向被告表示 「不要」，且Ａ女係因心中對被告感覺到害怕、恐懼，始 與被告一同進入病房廁所，其後Ａ女回到病房躺在病房內 供家屬休息之躺椅向被告表示想要休息了，被告仍在病房 內向Ａ女稱「想摸看看有沒有濕」，接著以手指插入Ａ女 之陰道內性侵得逞等情，業據被害人Ａ女於106年10月16 日警詢時證稱：被告從醫院陽光休息室把伊拉到病房廁所 ，沿路伊就說不要，被告就說一下子就好，一邊用手指放 在他的嘴唇前，意指叫伊不要說話，到了廁所，被告將伊 抓到洗手台，將他自己的內外褲脫下，伊當天穿裙子，被 告把伊的裙子往上拉，脫下伊的內褲，被告想用他的下體 插入伊的陰道，可是沒有成功，因為陰莖沒有硬，伊就跳 下洗手台離開廁所，回到病房家屬休息之躺椅，伊跟被告 說想休息了，被告還是不走，用台語說「我想摸看看有沒 有濕」，接著用他的手指插入伊的陰道一下就伸出來等語 （見偵卷第23至24頁），及於107年2月8日偵查中證稱： 案發當天，伊打電話叫被告來林新醫院，伊本來是想向被 告借錢，因為需要醫藥費，伊還沒向被告開口，伊就請被 告先顧一下伊父親，伊要回家拿自己的藥跟充電器，被告 不讓伊回家，他說他要去醫院的陽光室，不想陪伊父親， 伊跟被告說伊手腳冰冷，也有生理需求，但伊沒有要求被 告做什麼，被告就說我們去廁所，他就拉伊去病房的廁所 ，被告一直把手放在嘴唇前，意思是叫伊不要講，因為被 告知道伊很多事情，伊覺得有威脅性，所以伊才跟被告走 ，被告之前講的很毒，說如果伊沒有錢的話，父親會把伊
送進精神病院關起來，或者把伊生病的事情跟別人說，到 了病房廁所，被告把伊抓到洗手台那邊，伊就坐在洗手台 上，被告把他自己的褲子脫下來，但被告的下體沒有硬， 伊就自己趕快離開。被告案發當天有用手指插入伊的陰道 。被告知道伊有精神疾病等語明確（見偵卷第51至53頁） ；於原審審理時復具結證稱：被告拉伊去廁所時問伊喜不 喜歡他，當時伊心裡很緊張，有跟被告說「不要」，伊是 指不要跟被告做愛，但被告還是拉伊進廁所。被告之前有 講過如果伊沒有錢，伊父親會把伊送進精神病院關起來， 或把伊生病的事跟很多人講，伊因此害怕被告。被告說要 摸伊的下體，他有用手指插入伊的下體，插入一下子就離 開，伊跟被告說伊的下體有問題，被告的手指就馬上離開 ，伊那時會恐懼，害怕生命危險的問題等語（見原審卷第 244頁至255頁）。是依被害人Ａ女上開迭次指證述內容， 可知Ａ女關於其遭被告性侵害之時間及過程，前後之陳述 均互核尚屬一致，並無衝突或矛盾之瑕疵可指，而被害人 Ａ女倘非親身經歷上開遭性侵之過程，何能為前後主要內 容相符之陳述；況被害人Ａ女早於106年10月16日警詢前 之106年5月8日即向社工人員陳述其遭被告性侵之過程， 而經社工人員於上開評估紀錄表上「案情摘要」欄為案情 之描述稱：在105年5月，Ａ女父親因病在林新醫院住院時 ，Ａ女自行在醫院照顧父親，因為Ａ女之兄不願意與Ａ女 交替照顧父親，故在被告人到醫院時，Ａ女向被告表示欲 回家拿取東西，但被告不願幫忙看顧父親，反而將Ａ女拉 進病房內的廁所內，要Ａ女坐在洗手台上，將Ａ女的雙腳 打開，手指放在嘴上示意Ａ女不要出聲，脫下Ａ女的內褲 以及自己的內外褲，意圖要以陰莖插入Ａ女下體，但因無 法勃起，故僅用睪丸去撞擊Ａ女下體，Ａ女表示當時感覺 被告的陰莖是軟的，未插入自己的陰道；過程中Ａ女並未 抗拒或是推打被告，在被告停止動作後，Ａ女穿上內褲離 開廁所，要躺在病床旁的躺椅上休息，但被告坐在Ａ女身 旁，向Ａ女表示要看看Ａ女的下體是否有濕，故將手指插 入Ａ女下體，Ａ女自述因為當時很累，所以也沒有去制止 被告的行為，後來被告就自行離開病房等情（見偵查不公 開資料卷第3頁），亦核與Ａ女前開警、偵訊中所述大致 相符，已堪認Ａ女應無誣陷被告入罪之嫌。再被害人Ａ女 於偵訊時，經檢察官訊問其關於是否害怕被告乙節，被害 人Ａ女即當庭哭泣，此有被害人Ａ女之偵訊筆錄附卷可參 （見偵卷第52頁），且於原審審理時亦結證稱伊會害怕被 告等語（見原審卷第254頁），足見被害人Ａ女確實係因
對被告感到害怕、恐懼，始於偵查中有如此之情緒反應。 再者，被害人Ａ女遭身為父親朋友之被告以手指插入陰道 方式為性侵害，為不名譽之事，且被告與Ａ女業於108年7 月1日已為結婚登記，有被告提出之最新戶籍謄本、試拍 婚紗照照片2張、結婚宴客照片2張、結婚宴客用謝卡3張 及婚紗照照片6張附卷可考（見原審卷第213至227頁）， Ａ女既已與被告結婚，其仍於原審108年7月11日猶為上開 證述，是若非確有其事，被害人Ａ女應無可能一再如此指 述及證述，而自損名節，足認被害人Ａ女前開所述應為事 實而可採信。
（三）被害人Ａ女雖於原審審理時另證稱：被告對伊做這件事時 ，伊有同意、伊當時有想要跟被告做這件事情、伊有要求 被告與伊發生性行為、伊當時可能有想要跟被告發生性行 為等語（見原審卷第251頁、第252頁、第255頁、第256頁 ），然Ａ女此部分證述內容與其同日於原審審理時較先前 所證述：被告拉伊進廁所時，伊因為心裡很緊張害怕，有 跟被告說不要；伊害怕生命有危險；伊知道被告當時拉伊 到病房的廁所是要做愛，伊當時有跟被告說不要，但被告 還是拉伊進入廁所等語（見原審卷第244頁、第250頁）並 不一致；且觀被害人Ａ女嗣後於原審審理時證述：「（問 ：《提示偵卷第25頁Ａ女之警詢筆錄》當時警察問妳，甲 男有沒有違反妳的意願對妳性侵害，他對妳性侵害妳有什 麼感覺，妳當時回答妳是不願意的，妳感覺很緊張很害怕 ，妳不想要，因為妳不能動手，妳怕他說妳打他，事情會 變得很嚴重，當時妳於警察局為何這樣講？）因為我這幾 個月跟他相處，對於他的一些心情他有講給我聽。」、「 （問：妳是否指結婚後的這幾個月？）還沒結婚之前。（ 問：這件事情發生之後，他有告訴妳他的心情？）對。（ 問：所以妳現在才覺得妳願意跟他做這些事情？）我覺得 順其自然。」等語（見原審卷第252頁），酌以被告於警 詢時供稱：伊與被害人沒有仇恨糾紛或其他不愉快的事等 語（見偵卷第10頁），是被害人Ａ女於警詢、偵查中乃至 原審審理時均應無設詞誣陷被告入罪之必要或動機，其於 社工人員訪視、警詢及偵查中所述更接近案發時間，所述 應較為可信；反觀被害人Ａ女於原審審理作證時，因已與 被告結婚，其自有可能因此而為避重就輕之詞或不願再追 究之意，是以，被害人Ａ女於原審審理時所證稱本案有同 意與被告為性交行為云云，實為事後迴護偏袒被告之詞， 不足採信。
（四）本案被告拉被害人Ａ女進入林新醫院病房廁所時，被害人
Ａ女既已明確表示「不要」，且被害人Ａ女證稱其當時因 對於被告感覺害怕始與被告一同進入廁所。其後，被害人 Ａ女離開廁所回到病房，亦已向被告表示想要休息了，被 告仍不願離開，竟向被害人Ａ女稱「想摸看看有沒有濕」 後，隨即以其手指插入被害人Ａ女之陰道內，酌以被害人 Ａ女亦證稱其當時心中感受恐懼、害怕，足見被告拉著被 害人Ａ女進入廁所欲為性行為，及其後以手指插入被害人 Ａ女陰道，均係違反被害人Ａ女之意願無訛；被告上揭辯 稱伊沒有違反Ａ女之意願，是Ａ女同意，渠2人是互有意 愛云云，洵非可採。至辯護人認被告上開所為係犯刑法第 225條第1項、第3項之乘機性交未遂罪，顯係漠視被害人 Ａ女前揭證述其有向被告表達「不要」及恐懼、害怕被告 之心理因素，被告實非僅係利用被害人Ａ女係精神障礙之 人，不能或不知抗拒而為本件性交行為。
（五）綜上所述，被告所辯顯係事後卸責之詞，無足憑採；本件 事證已臻明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。二、論罪及刑之加重、減輕事由：
（一）核被告所為，係犯刑法第222條第1項第3款之對精神障礙 之人（原判決誤載為「心智缺陷之人」）犯強制性交罪。（二）被告前因公共危險案件，經原審法院以102年度交簡字第 31號簡易判決判處有期徒刑3月確定，於102年3月26日易 科罰金執行完畢等情，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表 1份彌封在卷可參，雖被告於前案徒刑執行完畢後5年內， 故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，惟前後案件之 犯罪類型、罪質輕重、法益侵害俱非相同，又依上揭紀錄 表所載，除遭判處上開徒刑外，別無其他徒刑之科處，相 對於經年累月屢屢不斷犯罪而無違法意識或無刑罰反應力 之人，其主觀上似不具有特別惡性，兩者相異顯然，倘以 其曾受有前案之徒刑責罰後，僅以5年內故意再犯本件有 期徒刑之罪為由，卻恝置前述情節不論，而無差別性俱以 累犯加重，似有違罪責相當原則，容非妥適，是以，本院 依108年2月22日大法官釋字第775號解釋「惟其（累犯） 不分情節，基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱 等立法理由，一律加重最低本刑，於不符合刑法第59條所 定要件之情形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔 罪責之個案，其人身自由因此遭受過苛之侵害部分，對人 民受憲法第8條保障之人身自由所為限制，不符憲法罪刑 相當原則，牴觸憲法第23條比例原則。於此範圍內，有關 機關應自本解釋公布之日起2年內，依本解釋意旨修正之 。於修正前，為避免發生上述罪刑不相當之情形，法院就
該個案應依本解釋意旨，裁量是否加重最低本刑。」之意 旨，認被告主觀上尚無惡性特別加劇且重大之情，爰不予 依刑法第47條第1項規定加重其刑。
（三）按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律固賦予法院裁 量權，但此項裁量權之行使，除應依刑法第57條規定，審 酌行為人及其行為等一切情狀，為整體之評價，並應顧及 比例原則與平等原則，使罪刑均衡，輕重得宜，以契合社 會之法律感情。又刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者， 得酌量減輕其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條 規定科刑時應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域， 於裁判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀（包括第57條所 列舉之10款事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫 恕之事由（即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起 一般同情，以及宣告法定最低度刑，是否猶嫌過重等等） ，以為判斷。查被告明知被害人Ａ女為精神障礙之人，仍 對其為強制性交行為，固無足取，然考量被害人Ａ女於原 審審理時證稱：被告以手指插入伊的下體，一下子就離開 等語（見原審卷第244頁），侵害之時間非長，犯罪情節 尚非重大，且被害人Ａ女於原審審理時亦表示要原諒被告 等語（見原審卷第245頁），被告亦與被害人Ａ女達成和 解，又2人亦已結婚，綜合上開各情節，客觀上足以引起 一般同情，顯可憫恕，倘科以最低度刑仍嫌過重，難謂符 合罪刑相當及比例原則，容有情輕法重之虞，爰依刑法第 59條規定，酌量減輕其刑。
三、駁回上訴之理由：
（一）原審法院因認被告上開犯行之罪證明確，適用刑法第222 條第1項第3款、第59條規定，並以行為人之責任為基礎， 審酌被告明知被害人Ａ女為精神障礙之女子，因有生理性 慾需求，為滿足一己性慾，竟不顧被害人Ａ女反對之意， 未能尊重被害人Ａ女之性自主權，違反其意願而對之為性 交行為，致被害人Ａ女心理上創傷，已生危害，且被告犯 罪後仍矢口否認犯行，難認其心中有深切悔改之意。並考 量被害人Ａ女曾具狀表示撤回告訴，被害人Ａ女與被告亦 已和解，且與被告結婚，賠償被害人Ａ女新臺幣2萬元， 此有撤回告訴狀、和解書、被告之身分證件影本、戶籍謄 本、被告與被害人Ａ女之婚紗照、宴客照片在卷可參，及 被告之智識程度、生活經濟狀況等一切情狀，量處被告有 期徒刑3年10月；又以（不另為無罪部分）公訴意旨另以 被告基於加重強制性交之犯意，在病房外會客室，除為犯 罪事實欄所載之行為外，被告復即要求被害人Ａ女對其口
交，並將其陰莖放入被害人Ａ女之口腔內，但未射精，因 認被告此部分亦涉犯刑法第222條第1項第3款之加重強制 性交罪嫌等語；經查，起訴書雖記載被告要求被害人Ａ女 對其口交，並將陰莖放入被害人Ａ女之口腔內等情，而被 告雖亦於原審準備程序時自承有與被害人口交等語，然按 被告之自白，不得作為有罪判決之唯一證據，仍應調查其 他必要之證據，以察其是否與事實相符，刑事訴訟法第15 6條第2項定有明文。再查，被害人Ａ女於原審審理時證稱 ：被告本案有無跟伊口交，伊忘記了等語（見原審卷第24 5頁），於偵訊時則明確表示並未與被告口交等語（見偵 卷第52頁），是被告是否確實有與被害人Ａ女口交，尚有 疑問，本於有疑唯利被告之原則，尚無法認定及此。是以 ，本案依卷內證據，尚無法認定被告亦有此部分犯行，就 此部分本應為被告無罪之諭知，然公訴意旨認此部分與前 開經認定有罪之加重強制性交犯行為接續犯之實質上一罪 關係，爰不另為無罪之諭知。原判決認事用法均無不當， 量刑亦屬妥適，應予維持。
（二）被告上訴意旨，猶執前詞矢口否認強制性交犯行，及辯護 人以被告所為應僅構成刑法第225條第1項、第3項之乘機 性交未遂罪云云，均業經本院逐一指駁如前所述；另上訴 指稱原審量刑過重等語，惟按量刑輕重，係屬事實審法院 得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為 基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑 度或有濫用權限情事，即不得任意指為違法（最高法院75 年台上字第7033號判決、98年度台上字第5002號判決意旨 參照）。本件原判決量刑時，已就刑法第57條各款事由詳 為審酌並敘明理由，既未逾越法定刑度，亦無濫用自由裁 量之權限，原審就被告所犯上開之罪，所量處之刑尚屬適 法，無違比例原則，並無顯然失出或有失衡平之情，要難 指為違法。是被告上訴指摘原判決違法不當，核無理由， 應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官劉文賓提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 2 月 13 日
刑事第二庭 審判長法 官 何 志 通
法 官 石 馨 文
法 官 許 月 馨
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀
（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 李 妍 嬅
中 華 民 國 109 年 2 月 13 日