臺灣臺中地方法院行政訴訟判決 108年度簡字第89號
原 告 海軍一六八艦隊
代 表 人 張獻瑞 通訊處：蘇澳郵政第91133號信箱
訴訟代理人 陳湘菱 通訊處：蘇澳郵政第91133號信箱
陳尚偉 通訊處：左營郵政第90220號信箱
蘇耿德
被 告 胡育廷
陳慧如
上列當事人間因償還公費事件，原告提起行政訴訟，本院判決如
下︰
主 文
被告應給付原告新臺幣貳萬貳佰元，及自民國109 年1 月6 日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、程序事項：
被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，經核 亦無行政訴訟法第236 條、第218 條準用民事訴訟法第386 條所列各款之情形，爰准原告聲請，而為一造辯論判決。二、事實概要：被告胡育廷服志願役後，經核定自民國107 年2 月16日不適服現役。依「志願士兵不適服現役賠償辦法」第 3 條規定，被告胡育廷與原告依比例計算應賠償金額，因而 協議為新臺幣（下同）8 萬5,249 元，並由被告陳慧如擔任 保證人，被告胡育廷已清償萬6 萬5,049 元，尚應給付2 萬 200 元，原告依行政訴訟法第8 條第1 項提起本件行政訴訟 。
三、本件原告主張：
㈠按「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之 給付或請求成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提起 給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。」行政訴訟法 第8 條第1 項訂有明文。次按「行政機關基於其法定職權， 為達之特定之行政上目的，於不違反法律規定之前提下，自 得與人民約定提供某種給付，並使接受給付者負合理之負擔 或其他公法上對待給付之義務，而成立行政契約關係。」亦 為司法院釋字第348 號解釋意旨所明示。
㈡次按國防部101 年11月30日國制研審字第000000000 號令修 正發布「志願士兵不適服現役賠償辦法」第3 條「有前條第
一項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下 合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠 償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、 加給）。未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位 ，未滿一個月者不計。」。
㈢被告胡育廷於105 年11月16日轉服志願役士兵，依志願士兵 服役條例第6 條之規定，至少應服役期4 年，始可退伍而免 賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸 、加給），惟被告因考核汰除因素，經人事評審會考核不適 服現役，於107 年2 月16日核予退伍，其服役年限僅15個月 ，尚有33個月未服滿，自應按其尚未受滿現役最少年限之比 例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（ 本俸、加給）計新臺幣85,249元（計算式：志願士兵三個月 待遇/ 應服役期月數×未服滿月數）。並由被告陳慧如擔任 其保證人，同意負賠償責任（不適服志願士兵現役賠償分期 償還協議書第9 條及第10條參照）。被告胡育廷僅於107 年 3 月12日至108 年10月15日返還65,049元，尚餘20,200元迄 今仍未繳款，且催繳未果，業達2 個月以上未繳款，原告乃 依前揭規定，提起本件訴訟。
㈣聲明：⒈被告應給付原告20,200元及自起訴狀繕本送達翌日 至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息；⒉訴訟費用 由被告負擔。
四、被告未於言詞辯論期日到場辯論，亦未提出書狀為聲明或陳 述。
五、得心證之理由：
㈠按「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之 給付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提 起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。」行政訴訟 法第8 條第1 項定有明文。另按「志願士兵之服役，另以法 律定之。」為兵役法第47條第2 項規定。而「未服滿現役最 少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退 伍。」、「前項不適服志願士兵人員，未服滿現役最少年限 者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予 賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」為志願 士兵服役條例第5 條之1 第1 項第2 款及第2 項規定。又按 「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿 志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上 以下。二、因個人因素1 次受記大過2 次以上處分。三、於 核定起役之日起3 個月期滿後，因其他個人因素申請不適服 現役。」「……志願履行甄選簡章所定之最少年限及應遵行
之事項，並由其法定代理人或保證人出具保證書，保證志願 士兵發生賠償義務時，連帶負責賠償。」「有前條第1 項各 款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠 償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核 定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸、加給） 。未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿 1 個月者不計。」國防部依志願士兵服役條例第5 條之1 規 定授權發布「志願士兵不適服現役賠償辦法」第2 條第1 、 2 項、第3 條分別定有明文。
㈡本件如事實概要欄所載之事實，業據原告提出海軍艦隊指揮 部105 年12月7 日海艦人事字第1050012399號令、國防部海 軍司令部107 年2 月8 日國海人管字第1070001269號令暨國 防部海軍司令部核定不適服志願士兵人員名冊、國防部海軍 司令部志願士兵不適服賠償清冊、核發官士官士兵退除給與 審定名冊、海軍168 艦隊不適服志願士兵現役賠償分期償還 協議書、歲入預算收繳憑單、海軍168 艦隊108 年9 月16日 海六八行字第1080004921號函、海軍168 艦隊送達證書、被 告胡育廷之戶籍謄本等為證，自堪信為真實。揆諸前揭規定 ，被告應賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待 遇（本俸、加給），剩餘20,200元，被告陳慧如為被告胡育 廷擔任保證人，經原告提出海軍168 艦隊不適服志願士兵現 役賠償分期償還協議書在卷，原告得依上開協議書等法律關 係，請求被告給付上開金額。
㈢綜上，原告請求被告履行依「志願士兵不適服現役賠償辦法 」成立之協議書內容，於法有據。從而，原告聲明請求被告 給付20,200元，及自起訴狀繕本最後送達被告之翌日（查本 件起訴狀繕本係以寄存送達方式於被告，是按行政訴訟法第 73條第3 項規定，自寄存之日108 年12月26日翌日起經10日 ，於109 年1 月6 日發生送達效力），即109 年1 月6 日起 至清償日止，按週年利率百分之5 計算之利息，為有理由， 應予准許。
五、本件判決基礎已臻明確，兩造其餘之攻擊防禦方法及訴訟資 料經本院斟酌後，核與判決不生影響，無一一論述之必要， 併予敘明。
六、本件第一審裁判費2千元，由原告於起訴時繳納，應由敗訴 之被告負擔。
七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第236條 、第98條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 2 月 13 日
行政訴訟庭法 官 楊萬益
上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。
中 華 民 國 109 年 2 月 13 日
書記官 吳韻聆