臺灣臺中地方法院民事判決 108年度重訴字第687號
原 告 劉玉音
訴訟代理人 莊鴻文
被 告 廣陵企業股份有限公司
法定代理人 葉妙一即葉如純
葉日進
游秋桂
上列當事人間請求塗銷抵押權設定登記事件，本院於民國109年2
月12日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將附表所示之最高限額抵押權登記予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序事項
一、解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；公 司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用之，公司法第24 條、第26條之1 定有明文。又股份有限公司之清算，以董事 為清算人，但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時， 不在此限；公司之清算人，在執行職務範圍內，亦為公司負 責人，同法第322 條第1 項、第8 條第2 項亦有明定。被告 經新北市政府於民國102 年1 月25日以北府經登字第102511 0032號函廢止登記在案，依法應行清算，惟關於清算人為何 人，被告章程未有規定，被告股東會亦未另選清算人，而被 告於遭廢止登記當時之董事為葉妙一（原名葉如純，93年3 月23日改名）、游秋桂、葉日進等3 人等情，有新北市政府 108 年11月21日新北府經司字第1088079342號函所附被告公 司登記資料及章程、臺灣士林地方法院108 年12月5 日士院 彩民科字第1080102409號函等在卷可憑（見本院卷第89-97 、191 頁）。是原告以葉妙一、游秋桂、葉日進等3 人為被 告之法定代理人，自屬有據。
二、被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟 法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論 而為判決。
貳、實體事項
一、原告主張：被告係經銷國際牌商品之廠商，原告為經銷代理 商，因被告要求原告要設定抵押，原告乃於84年間將所有如 附表所示之土地及建物（下稱系爭房地），為被告設定如附 表所示之最高限額抵押權（下稱系爭抵押權），惟實際上原
告對被告並未負有債務。系爭抵押權之存續期間已屆至而確 定，且兩造間並無系爭抵押權所擔保之債權存在，系爭抵押 權設定之登記對原告系爭房地所有權已有妨害，爰依民法第 767 條規定，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記。並聲明： 如主文所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作任何聲明 或陳述。
三、得心證之理由：
（一）最高限額抵押權所擔保之原債權，因約定之原債權確定期 日屆至者而確定，96年3 月28日修正公布之民法第881 條 之12第1 項第1 款定有明文。依民法物權編施行法第17條 之規定，上開規定於民法物權編修正施行前設定之最高限 額抵押權，亦適用之，故系爭最高限額抵押權之設定時間 在上開條文修正前之84年11月30日，仍有上開條文之適用 。又最高限額抵押權成立時，可不必先有債權存在，縱經 登記抵押權，因未登記已有被擔保之債權存在，如債務人 、抵押人或其他債權人否認有該債權存在，自應由主張其 法律關係存在之抵押權人負舉證責任（最高法院107 年度 台上字第2114號判決意旨參照）。如確定該抵押權所擔保 之債權確定不存在，依抵押權之從屬性，應准許抵押人請 求塗銷抵押權設定登記（最高法院83年度台上字第1055號 判例意旨參照）。
（二）原告主張被告於84年間就原告之系爭房地設定如附表所示 之系爭抵押權，存續期間為自84年11月23日至94年11月23 日，惟實際上原告對被告並未負有債務等情，業據原告提 出土地及建物登記謄本附卷可稽；而被告已於相當時期受 合法通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出書狀答辯 爭執，依民事訴訟法第280 條第3 項之規定，應視同自認 ，堪認原告之主張為真實。系爭抵押權存續期間已屆滿， 且系爭抵押權存續期間復查無債權發生，則依抵押權之從 屬性，被擔保債權既確定不存在，其抵押權即歸於消滅。 從而，原告依民法第767 條第1 項規定，請求被告塗銷系 爭抵押權之設定登記，為有理由，應予准許。
四、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385 條 第1 項前段、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 2 月 26 日
民事第三庭 法 官 陳宗賢
以上正本係照原本作成
如對本判決上訴，須於判決送達後20日之不變期間內，向本院提出上訴狀（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上
訴審裁判費。
中 華 民 國 109 年 2 月 26 日
書記官 林玉門
附表：
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│編號│不動產地號（建號） │抵押權種類│登記日期 │存續期間 │
│ │ │及擔保金額│ │ │
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│ 1 │臺中市北區乾溝子段131 │本金最高限│84年11月30日│自84年11月23日│
│ │-56地號土地，權利範圍 │額150 萬元│ │至94年11月23日│
│ │全部。 │抵押權 │ │ │
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│ 2 │臺中市北區乾溝子段3017│ │ │ │
│ │建號建物，權利範圍全部│ │ │ │
│ │（門牌號碼臺中市北區華│ │ │ │
│ │興街71號）。 │ │ │ │
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