臺灣嘉義地方法院行政訴訟判決 108年度簡字第13號
109年2月10日辯論終結
原 告 海軍陸戰隊戰鬥支援大隊
代 表 人 韓敬業 通訊地址：同上
訴訟代理人 呂原成 通訊地址：同上
被 告 李哲榮
上列當事人間有關兵役事務，原告提起行政訴訟，本院判決如下
：
主 文
被告應給付原告新臺幣肆萬元。
訴訟費用新臺幣貳仟元由被告負擔。
事 實 及 理 由
壹、程序事項：
一、本件係其他關於公法上財產關係之訴訟，其標的之價額在新 臺幣（下同）40萬元以下之事件，依行政訴訟法第229 條第 2 項第3 款規定，應適用簡易訴訟程序，合先敘明。二、本件原告起訴時請求被告應繳回不適服現役賠償金額63,047 元，後於民國109 年2 月10日言詞辯論時，當庭以言詞縮減 訴之聲明為「被告應繳回不適服現役賠償金額4 萬元」。原 告所為之減縮聲明，性質上非屬訴之變更，於法並無不合， 本院自應僅就其減縮之聲明為審判。
三、被告經合法通知，無正當理由而未於最後言詞辯論期日到場 ，核無行政訴訟法第236 條、第218 條準用民事訴訟法第 386 條所列各款情形，併準用民事訴訟法第385 條第1 項前 段規定，爰依到場原告之聲請，由其一造辯論而為判決。貳、實體事項：
一、事實概要：緣被告於106 年1 月25日核定轉服志願役，志願 役期役滿退伍日期為110 年1 月25日，後於107 年7 月11日 任職於海軍陸戰隊戰鬥支援大隊運輸中隊。然因被告不適服 志願役，經原告上級機關即國防部海軍司令部以107 年7 月 11日國海人管字第1070005629號令核定為「不適服志願士兵 」而退伍，自107 年7 月16日零時生效。另依志願士兵不適 服現役賠償辦法第3 點規定，核算被告應依尚未服滿現役最 少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸、加給）共計63,047元（計算式：起役之日 起所受領3 個月待遇100,875 元×未服志願役月數30個月/
應服志願役月數48個月＝63,047元，元以下四捨五入，下同 ），並副知被告繳還。嗣原告依上開函令寄發108 年4 月26 日海陸戰支字第1080000398號函向被告催繳，仍未據被告清 償，遂提起本件行政訴訟。
二、原告起訴主張：
（一）被告於107 年7 月11日任職於海軍陸戰隊戰鬥支援大隊運 輸中隊，於107 年7 月16日奉國防部海軍司令部國海人管 字第1070005629號令考核不適服志願士兵退伍，自107 年 7 月16日零時生效，被告已於107 年7 月16日退伍。被告 依志願士兵不適服現役賠償辦法應賠償63,047元。（二）原告已寄發公函催領仍未繳款賠償金額，嗣經海軍司令部 要求依規定循法律途徑辦理相關作業，故請求被告繳納應 賠償金額63,047元。後原告於訴訟中已清償23,047元，尚 餘4 萬元未清償。
（三）聲明：被告應繳回不適服現役賠償金額4 萬元。三、被告未於最後言詞辯論期日到場，惟曾到庭陳稱：（一）同意原告之請求，希望分期付款，同意分六期，第一期付 13,047元，從108 年9 月5 日每月開始按期給付，會在每 個月5 號之前將該期應付的款項匯入原告指定的帳戶內， 108 年10月5 日開始每期付1 萬元。
（二）對於原告起訴狀所載均不爭執，確實有收到催告通知等語 。
四、本院之判斷：
（一）按「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上 之給付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付， 得提起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。」行 政訴訟法第8 條第1 項定有明文。次按「（第1 項）志願 士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以 上或於核定起役之日起3 個月期滿後，經評審不適服志願 士兵者，由國防部或各司令部於3 個月內，依下列規定辦 理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者， 依兵役法第16條第1 項第1 款所定役期，直接轉服常備兵 現役，期滿辦理退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完 成兵役義務或無兵役義務者，辦理解除召集或退伍。三、 已服滿現役最少年限者，辦理解除召集或退伍。（第2 項 ）前項不適服志願士兵人員，未服滿志願士兵現役最少年 限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、 免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」 、「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未 服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考
績丙上以下。二、因個人因素1 次受記大過2 次以上處分 。三、於核定起役之日起3 個月期滿後，因其他個人因素 申請不適服現役。」、「（第1 項）有前條第1 項各款情 形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償 義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核 定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸、加給 ）。（第2 項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為 採計單位，未滿1 個月者不計。」志願士兵服役條例第5 之1 條第1 項、第2 項、志願士兵不適服現役賠償辦法第 2 點第1 項、同辦法第3 點分別定有明文。而上開辦法係 國防部依志願士兵服役條例第5 條之1 第2 項規定所訂定 ，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾 越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用 。
（二）經查：
1、原告主張之上開事實，有原告提出之國防部海軍司令部10 7 年7 月11日國海人管字第1070005629號令、國防部海軍 司令部核定不適服志願士兵人員名冊、核發軍官士官士兵 退除給與審定名冊、海軍陸戰隊戰鬥支援大隊108 年4 月 26日海陸戰支字第1080000398書函（本院卷第13頁至第35 頁），及掛號郵件收件回執（本院卷第51頁及第52頁）等 附卷可稽，且為被告所不爭執，自堪認屬實。
2、依前所述，被告原任志願役士兵，嗣因不適服志願士兵而 未服滿志願士兵現役之最少年限，則按諸前開規定，其依 法即應賠償。而依被告自106 年1 月25日轉服志願役士兵 起役後，前三個月受領待遇共計100,875 元（起役薪俸 9,455 元、專業加給14,170元、志願役加給10,000元，合 計每月待遇33,625元），被告應服法定役期為4 年，即至 110 年1 月25日止，惟其於107 年7 月16日核定不適服現 役，尚未服完法定役期仍有30個月，依比例計算，應賠償 金額為63,047元（（計算式：起役之日起所受領3 個月待 遇100,875 元×未服志願役月數30個月/ 應服志願役月數 48個月＝63,047元）等節，有前揭國防部海軍司令部107 年7 月11日令、國防部海軍司令部核定不適服志願士兵人 員名冊及核發軍官士官士兵退除給與審定名冊等內容相符 ，與前開規定亦無不合，又被告於訴訟中業已清償23,047 元，是應認原告請求被告賠償上開金額，核屬有據。（三）從而，本院認為原告依行政契約及上開相關規定，請求被 告應給付原告40,000元，自屬有據，應予准許。五、綜上所述，原告依行政契約及上開規定訴請判命被告應給付
原告40,000元為有理由，應予准許。
六、本件判決基礎已經明確，兩造其餘的攻擊防禦方法及訴訟資 料經本院斟酌後，核與判決結果不生影響，無一一論述的必 要，一併說明。
七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第236 條 、第195 條第1 項前段、第98條第1 項前段、第218 條，民 事訴訟法第385 條第1 項前段，判決如主文。中 華 民 國 109 年 2 月 24 日
行政訴訟庭 法 官 邱美英
上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，並應繳納上訴裁判費新臺幣3,000 元，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。未表明上訴理由者，逕以裁定駁回。
中 華 民 國 109 年 2 月 24 日
書記官 黃怡禎