臺灣高等法院刑事裁定 108年度聲字第4137號
聲 請 人 臺灣高等檢察署檢察官
受 刑 人 邱添發
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：108 年度執聲字第1901號），本院裁定如下：
主 文
邱添發犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑壹年參月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人邱添發因違反臺灣地區與大陸地區人 民關係條例等3 罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53 條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法 第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、按刑法第2 條第1 項規定：行為後法律有變更者，適用行為 時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於 行為人之法律。次按數罪併罰定應執行刑，於新法施行後， 應依刑法第2 條第1 項之規定，適用最有利於受刑人之法律 。裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（最 高法院95年度第8 次刑事庭會議決議參照）。查刑法第50條 有關數罪併罰要件之規定已於102 年1 月23日修正公佈，自 102 年1 月25日生效，修正前原規定：「裁判確定前犯數罪 者，併合處罰之。」經修正為：「裁判確定前犯數罪者，併 合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰 金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易 服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金 之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。 前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第 51條規定定之。」受刑人犯如附表編號3 所示之犯行後，刑 法第50條已有前揭修正，經比較新舊法結果，因法院裁定定 應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受 刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人，修正後之規 定受刑人有選擇定應執行刑與否之權，應以修正後之規定較 有利於受刑人，故依刑法第2 條第1 項但書之規定，應適用 修正後之刑法第50條規定。再按法律上屬於自由裁量之事項 ，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律 之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部 性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序
之理念所在者，為內部性界限；法院為裁判時，二者均不得 有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時 ，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及 內部性界限之拘束；上開更定之應執行刑，不應比前定之應 執行刑加計其他裁判所處刑期後為重，否則即與法律秩序理 念及法律目的之內部界限有違，難認適法（最高法院80年台 非字第473 號判例、93年度台非字第192 號判決意旨可資參 照）。
三、經查：
㈠受刑人所犯如附表編號1 至3 所示之罪，前經臺灣新北地方 法院、臺灣臺北地方法院及本院判處如附表所示之刑，均經 分別確定在案，且各罪均為裁判確定前所犯，本院亦為最後 事實審之法院，有各該刑事判決書及本院被告前案紀錄表在 卷可稽。又附表編號1 、2 所示之罪所處之刑為得易科罰金 ，編號3 所示之罪所處之刑為不得易科罰金，合於修正後刑 法第50條第1 項但書第1 款之情形，須經受刑人請求檢察官 聲請定其應執行刑，始得依刑法第51條之規定定其應執行刑 。茲檢察官依受刑人之請求，聲請就附表所示各罪定其應執 行之刑，此有受刑人簽名之「定刑聲請切結書」乙份在卷可 憑（本院卷第7 頁），本院審核認聲請為適當，應予准許。 並審酌被告於短期間內多次犯不能安全駕駛致交通危險犯行 ，刑法第51條第5 款原係採限制加重原則，而非累加原則之 意旨，又附表編號1 至2 所示之罪，曾經法院裁定應執行有 期徒刑6 月，暨附表所示各罪宣告刑總和上限等內、外部性 界限，爰依刑法第51條第5 款規定，就附表所示各罪所處之 有期徒刑部分，定其應執行之刑如主文所示。
㈡按裁判確定前犯數罪併合處罰之案件，有二以上裁判，應依 刑法第51條第5 款至第7 款定應執行之刑，茍經檢察官聲請 時，最後事實審法院即應以裁定定其應執行之刑，殊不能因 數罪中之一部分犯罪之刑業經執行完畢，即謂與刑法第50條 規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰」之要件不符（最高 法院104 年度台抗字第899 號判決要旨參照）；又數罪併罰 之數刑罰有部分縱已執行完畢，於嗣後與他罪合併定執行刑 ，乃由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑時，其前已執行 之有期徒刑部分，應予扣除而已，非謂此種情形即不符數罪 併罰要件（最高法院104 年度台抗字第907 號判決亦同此意 旨）。本件受刑人所犯附表編號1 至2 所示之罪雖已執行完 畢，有本院被告前案紀錄表附卷可稽，惟與附表編號3 所示 之罪合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明，仍應就附表編號 1 至3 所示之罪所處之刑，合併定應執行刑，附此敘明。
四、據上論斷，依刑事訴訟法第477 條第1 項，修正後刑法第50 條第1 項第1 款、第2 項，刑法第2 條第1 項但書、第53條 、第51條第5 款，裁定如主文
中 華 民 國 108 年 12 月 9 日
刑事第十九庭 審判長法 官 曾淑華
法 官 王美玲
法 官 俞秀美
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內向本院提出抗告書狀。 書記官 呂修毅
中 華 民 國 108 年 12 月 10 日