臺灣臺東地方法院刑事判決 108年度訴字第119號
第142號
公 訴 人 臺灣臺東地方檢察署檢察官
被 告 胡惠娥
選任辯護人 蔡勝雄律師（法扶律師）
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（
108 年度偵字第2269號）及追加起訴（108 年度偵字第2778號）
，本院判決如下：
主 文
胡惠娥犯如附表一、二主文欄所示之罪，各處如附表一、二主文欄所示之刑。就不得易服社會勞動之部分（即附表一），應執行有期徒刑柒年陸月；就得易服社會勞動之部分（即附表二），應執行有期徒刑伍月。
扣案如附表三編號一、二所示之物均沒收之；未扣案如附表三編號四所示之物沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事 實
一、胡惠娥知悉甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項 第2 款所規定之第二級毒品，不得販賣、持有；且知悉甲基 安非他命並為藥事法所稱之禁藥，不得轉讓，竟分別為下列 犯行：
㈠、基於販賣第二級毒品以營利之犯意，以持用如附表三編號1 所示之行動電話（搭配如附表三編號2 、3 所示門號000000 0000號、0000000000號），與買家聯繫毒品買賣事宜，達成 買賣甲基安非他命之合意後，先後販賣所持甲基安非他命共 14次，就其各次販賣對象、日期、地點、交易內容、價格與 給付方式等，均如附表一所示，並獲得如附表三編號4 所示 之犯罪所得。
㈡、基於轉讓禁藥之犯意，以持用如附表三編號1 所示之行動電 話（搭配如附表編號2 所示門號0000000000號）行動電話聯 繫毒品轉讓事宜，達成轉讓甲基安非他命之合意後，先後轉 讓甲基安非他命共3 次，就其各次轉讓對象、時間、地點及 轉讓內容等，均如附表二所示。嗣經警於民國108 年7 月29 日上午7 時許，持本院核發之搜索票至胡惠娥位於臺東縣○ ○市○○街00號之居所執行搜索，扣得如附表三編號1 至2 所示之物，並循線查獲上情。
二、案經臺東縣警察局移送臺灣臺東地方檢察署檢察官偵查起訴 及追加起訴。
理 由
壹、證據能力
㈠、供述證據：按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除 法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文；惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法 第159 條之1 至第159 之4 之規定，而經當事人於審判程序 同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情 況，認為適當者，亦得為證據。又當事人、代理人或辯護人 於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形 ，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意， 同法第159 條之5 第1 、2 項亦定有明文。本件當事人及辯 護人就本判決所引用被告以外之人於審判外之言詞或書面陳 述之證據能力，於本院準備程序、審判期日中均未予爭執， 並同意有證據能力（本院訴字第119 號卷第82頁、第145 頁 ），本院審酌該等具有傳聞證據性質之證據製作時之情況， 並無不能自由陳述之情形，亦未見有何違法取證或其他瑕疵 ，且與待證事實具有關聯性，認為以之作為證據應屬適當， 自均有證據能力。
㈡、非供述證據：本院以下所引用非供述證據部分，並無證據證 明係公務員違背法定程序所取得，是依刑事訴訟法第158 條 之4 反面解釋，即具證據能力。
貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由
㈠、前揭事實，業據被告胡惠娥於警詢時、偵查中、本院訊問時 、行準備程序時及審理時均坦承不諱（監他二卷第139 頁至 第154 頁、第157 頁至第165 頁，2269號偵卷第83頁至87頁 ，本院訴字第119 號卷第49頁、第79頁至第84頁、第144 頁 至第145 頁），核與證人即如附表一「販賣對象」及附表二 「轉讓對象」欄位所示之人於警詢、偵查中證述之內容相符 （監他卷第29頁至第35頁、第59頁至第67頁、第71頁至第79 頁、第85頁至第95頁，監他一卷第157 頁至第164 頁、第17 1 頁至第173 頁、第177 頁至第183 頁，監他二卷第7 頁至 第15頁、第19頁至第23頁、第33頁至第37頁、第41頁至第45 頁、第55頁至第59頁、第63頁至第68頁、第77頁至第83頁） ，復有搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表及通訊監察譯文附卷 可稽（警二卷第50頁至第53頁、第54頁、第76頁至第88頁， 監他一卷第111 頁、第113 頁至第115 頁、第117 頁至第11 8 頁、第119 頁至第121 頁、第141 頁至第144 頁、第151 頁至第153 頁）。並有如附表三編號1 、2 所示之物扣案可 佐。足認被告前揭出於任意性自白與事實相符，應堪認定。
㈡、又檢察官起訴書附表編號1 至5 、追加起訴書附表一編號1 至9 所示之第二級毒品甲基安非他命販售數量部分，雖均僅 記載為「1 小包」，而追加起訴書附表二編號1 至3 所示甲 基安非他命轉讓部分並未記載轉讓之數量，惟上開數量，已 經被告於審理時自承販售價格新臺幣（下同）500 元之重量 為0.1 公克、1,000 元為0.3 公克、2,000 元為0.5 公克、 3,000 元為0.8 公克、4,000 元為1 公克，轉讓之數量每次 約0.1 公克等語（本院訴字第119 號卷第157 頁），爰認定 如附表一、二交易內容欄所示之重量。
㈢、按販賣毒品係違法行為，非可公然為之，而毒品本無一定之 公定價格，是其各次買賣之價格，當亦各有差異，而或隨供 需雙方之資力、關係之深淺、需求之數量、貨源之充裕與否 、販賣者對於資金之需求程度，以及政府查緝之態度，進而 為各種不同之風險評估，而為機動性之調整，是其價格標準 ，自非一成不變，且販賣者從各種「價差」或「量差」或「 純度」謀取利潤方式，亦有差異，然其所圖利益之非法販賣 行為目的，則屬相同，並無二致。因之，販賣利得，除經被 告坦承，或其價量至臻明確，確實難以究其原委。然依一般 民眾普遍認知之毒品非法交易，向為政府查禁森嚴且重罰不 寬貸，衡諸常情，倘非有利可圖，絕無甘冒重罰風險之理。 從而，舉凡其有償交易，除足反證其確另基於某種非圖利本 意之關係外，尚難因無法查悉其買進、賣出之差價，而諉無 營利之意思，或阻卻販賣犯行之追訴。又販賣毒品者，其主 觀上有營利之意圖，客觀上有販賣之行為即足構成，至於實 際上是否已經獲利則非所問。經查，被告於警詢時、偵查中 、本院訊問時、行準備程序及審理時，就被訴基於營利意圖 販賣毒品之犯行坦承不諱，已如前述，況被告於本院審理中 亦自承其與毒品來源係綽號「麥」之人（本院訴字第119 號 卷第158 頁），又曾於警詢中自陳向「麥」購買甲基安非他 命之數量及價格為1 錢6,000 元（警二卷第5 頁），以1 錢 約3.75公克換算，其購買毒品甲基安非他命時之買入價格約 1 公克1,600 元，其卻以附表一所示之價量轉售，高於其買 入價格，有明顯之價差，顯見被告就本案販賣毒品行為均有 營利之意圖，此情已足認定。
㈣、綜上所述，本件事證明確，被告犯行均堪以認定，應予依法 論科。
二、論罪科刑之法律適用
㈠、按甲基安非他命係屬毒品危害防制條例第2 條第1 項第2 款 所定之第二級毒品，且經主管機關明令公告禁止使用，而為 藥事法第22條第1 項第1 款所稱之禁藥。惟毒品之範圍包括
影響精神物質與其製品，而藥事之管理，則非僅止於藥品之 管理。毒品未必係經公告之禁藥，禁藥亦未必為毒品，因而 毒品危害防制條例與藥事法二者，並無必然之特別法與普通 法關係。除有轉讓第二級毒品達毒品危害防制條例第8 條第 6 項規定之一定數量，或成年人轉讓予未成年人，或明知為 懷胎婦女而轉讓，經依法加重後之法定刑較藥事法第83條第 1 項之法定刑為重之情形外，因藥事法第83條第1 項為重法 ，依重法優於輕法之法理，自應優先適用藥事法處罰（最高 法院105 年度台上字第1484號判決意旨參照）。㈡、核被告就事實欄一、㈠部分所為，均係犯毒品危害防制條例 第4 條第2 項之販賣第二級毒品罪；就事實欄一、㈡部分所 為，均係犯藥事法第83條第1 項之轉讓禁藥罪。被告販賣前 持有第二級毒品之低度行為，各應為其販賣第二級毒品之高 度行為吸收，均不另論罪。就被告所為各次販賣第二級毒品 、轉讓禁藥之犯行，均屬犯意各別，行為互殊，應予分論併 罰。
㈢、毒品危害防制條例第17條第2 項減刑規定之適用：按毒品危 害防制條例第17條第2 項規定：「犯第4 條至第8 條之罪於 偵查及審理中均自白者，減輕其刑」，係指偵查及審判中均 有自白犯罪而言，故僅須被告於偵、審中均曾經自白，即得 認有該條之適用，不以始終承認犯罪為必要。此所謂「自白 」，係以客觀上被告自白之事實為斷，至主觀上自白之動機 為何，無庸論矣。故不論該被告之自白，係出於自動或被動 、簡單或詳細、一次或多次，並其自白後有無翻異，苟其於 偵查及審判中均曾有自白，即應依法減輕其刑（最高法院10 4 年度台上字第2827號判決意旨參照）。經查，被告已於警 詢、偵查中、本院訊問時、行準備程序時及審理時，就事實 欄一、㈠部分，所涉各次販賣毒品犯行自白不諱，業如前述 ，是就此部分，均應依毒品危害防制條例第17條第2 項之規 定，減輕其刑。
㈣、毒品危害防制條例第17條第1 項減刑規定之適用：另按毒品 危害防制條例第17條第1 項規定：「犯第4 條至第8 條、第 10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共 犯者，減輕或免除其刑」，須因被告翔實供出毒品來源之具 體事證，因而使有偵查犯罪職權之公務員知悉而對該毒品來 源發動偵查或調查，並因而查獲與被告被訴之各該違反毒品 危害防制條例犯行有直接關聯之毒品來源，始得適用上開規 定減免其刑（最高法院104 年度台上字第1134號判決意旨參 照）。經查，被告雖於警詢、偵查中及本院審理時供稱其毒 品來源為綽號「麥」之人等語（2269號偵卷第85頁，監他二
卷第154 頁、第165 頁，本院訴字第119 號卷第158 頁）。 經本院函詢偵查機關後，臺灣臺東地方檢察署以108 年10月 21日東檢曉洪108 偵2269字第1080014721號函覆略以：「經 查，本案未有因被告之供述，而查獲毒品之來源或其他正犯 、共犯之情形。」而臺東縣警察局臺東分局則以108 年10月 29日信警偵字第1080028246號函覆：「本案尚未有因被告之 供述，因而查獲毒品甲基安非他命之來源。」（本院訴字第 119 號卷第99頁、第105 頁）。偵查機關既未因被告之供述 而查獲其他毒品來源之正犯或共犯，自與毒品危害防制條例 第17條第1 項所定之要件不符，無從適用該項規定減免其刑 。
㈤、至被告所犯如事實欄一、㈡所示之轉讓甲基安非他命犯行， 依藥事法第83條第1 項與毒品危害防制條例第8 條第2 項規 定間之法規競合關係，應優先適用較重之藥事法第83條規定 論處，已如前述。是被告固於本件警詢、偵查中及本院準備 程序及審理時均自白犯罪，惟因藥事法並無轉讓毒品者，於 偵查及審判中自白應減輕其刑之特別規定，依法律適用完整 性、避免割裂適用法律之法理，自無割裂適用毒品危害防制 條例第17條減輕其刑之餘地，附此敘明。
㈥、爰以行為人之責任為基礎，依刑法第57條規定，審酌被告應 深知毒品戕害國民身心健康及社會秩序甚鉅，竟不思循正當 途徑賺取生活所需，為謀一己私利，基於營利之目的販賣甲 基安非他命予他人，並恣意轉讓甲基安非他命供他人施用， 所為非但漠視法令禁制，更造成毒品之擴散流通，且一經染 毒極易成癮，對於社會治安影響非淺，實屬不該，惟念及被 告於犯後終能坦承犯行，態度尚可；兼衡其犯罪之動機、目 的及手段、販賣及轉讓之對象（販賣對象共4 人、轉讓對象 共1 人）、次數（販賣次數共14次、轉讓次數共3 次）、毒 品數量、各次販毒所得自500 至4,000 元不等，以及犯罪所 生之危害，併參其年齡、自述國中畢業之智識程度、現從事 釋迦授粉工作，有實際從事授粉作業時月收入約2 萬至3 萬 元、家庭經濟狀況貧寒、有子女及丈夫需扶養等情，業據被 告於本院審理時所自陳在卷（本院卷第159 頁），及參酌其 他一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就有期徒刑不得 易服社會勞動部分（即附表一），與得易服社會勞動部分（ 即附表二），分別定其應執行之刑。
三、沒收部分
㈠、按沒收新制係參考外國立法例，為契合沒收之法律本質，認 沒收為刑法所定刑罰及保安處分以外之法律效果，具有獨立 性，而非刑罰（從刑），已明定沒收為獨立之法律效果，在
修正刑法第五章之一以專章規範，故判決主文內諭知沒收， 已毋庸於各罪項下分別宣告沒收，亦可另立一項合併為相關 沒收宣告之諭知，使判決主文更簡明易懂，增進人民對司法 之瞭解與信賴（最高法院108 年度台上字第1611號、106 年 度台上字第386 號判決意旨參照）。是以本判決爰將主文中 關於沒收之諭知獨立宣告，而不於各罪項下分別宣告沒收， 先予敘明。
㈡、扣案如附表三編號1 所示之物，係被告所持有供犯如附表一 編號1 至14所示之罪所用；扣案如附表三編號2 所示之物， 係被告所持有供犯如附表一編號6 至14所示之罪所用；扣案 如附表三編號1 、2 所示之物，均為被告持有而供犯如附表 2 編號1 至3 所示轉讓甲基安非他命之用（即涉及事實欄一 、㈡部分），業據其於審理時自承在卷（本院卷第148 頁至 第149 頁），並有前揭通訊監察譯文在卷可佐，故就有關販 賣第二級毒品各罪部分，扣案如附表三編號1 、2 之物，不 問屬於被告與否，均依毒品危害防制條例第19條第1 項之規 定，宣告沒收；而就有關轉讓禁藥各罪部分，均依刑法第38 條第2 項前段之規定諭知沒收。
㈢、被告有如附表一「價格與給付方式」欄位所載各次販賣毒品 所得共計1 萬9,000 元（如附表三編號4 所示），應依刑法 第38條之1 第1 項前段、第3 項規定，宣告沒收，於全部或 一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。㈣、至未扣案如附表三編號3 所示之物，固為被告所持有供犯如 附表一編號1 至5 所示之罪所用，惟該物單獨存在不具刑法 上之非難性，倘予追徵，除另使刑事執行程序開啟之外，對 於被告犯罪行為之不法、罪責評價並無影響，且不妨礙被告 刑度之評價，對於沒收制度所欲達成或附隨之社會防衛亦無 任何助益，欠缺刑法上重要性，參酌刑法第38條之2 第3 項 規定，爰不再依修正後毒品危害防制條例第19條第1 項規定 予以宣告沒收。另除上述應予沒收之物外，卷內扣押物品清 單（本院卷第103 頁）所示其餘扣案物，均查無證據足認與 被告本案販賣第二級毒品及轉讓禁藥等犯行有關，亦均不予 宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第4 條第2 項、第17條第2 項、第19條第1 項，藥事法第83條第1 項，刑法第11條、第51條第5 款、第38條第2 項前段、第38條之1 第1 項前段、第3 項，判決如主文。本案經檢察官陳薇婷提起公訴，檢察官曾揚嶺、檢察官周容追加起訴，檢察官林永到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 12 月 4 日
刑事第三庭 審判長法 官 吳宗航
法 官 朱貴蘭
法 官 張鼎正
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人對於本判決如有不服，請書具不服之理由狀，請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
中 華 民 國 108 年 12 月 4 日
書記官 張春梅
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4 條第2 項
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
藥事法第83條第1 項
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
附表一：販賣第二級毒品部分
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│編號│販賣對象│日期 │地點 │交易內容 │價格與給付方式 │主文（主刑部分）│
│ │ │ │ │ │（新臺幣） │ │
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│1 │方鍾振為│108年5月10日晚│臺東縣臺東市太原│甲基安非他命│現金1,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │間10時20分許 │路2段319號方鍾振│0.3公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │為住處 │ │ │參年陸月。 │
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│2 │方鍾振為│108年5月13日晚│臺東縣臺東市正氣│甲基安非他命│現金1,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │間10時25分許 │北路182 號統一便│0.3公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │利商店 │ │ │參年陸月。 │
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│3 │蕭家深 │108年5月10日晚│臺東縣臺東市信義│甲基安非他命│現金1,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │間8時31分許 │路255巷1號3樓之3│0.3公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │蕭家深住處 │ │ │參年陸月。 │
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│4 │蕭家深 │108年5月16日晚│臺東縣臺東市信義│甲基安非他命│現金1,000元。 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │間7時7分許 │路255巷1號3樓之3│0.3公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │蕭家深住處 │ │ │參年陸月。 │
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│5 │蕭家深 │108年5月24日下│臺東縣臺東市信義│甲基安非他命│現金2,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │午1時45分許 │路255巷1號3樓之3│0.5公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │蕭家深住處 │ │ │參年柒月。 │
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│6 │方鍾振為│108年6月9日下 │臺東縣臺東市漢中│甲基安非他命│1,000元（尚未交付 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │午4時44分許 │街公園 │0.3公克 │） │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │ │ │ │參年陸月。 │
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│7 │方鍾振為│108年6月12日下│臺東縣臺東市漢中│甲基安非他命│1,000元（尚未交付 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │午3時43分許 │街公園 │0.3公克 │） │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │ │ │ │參年陸月。 │
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│8 │林慶華 │108年6月24日下│臺東縣臺東市四維│甲基安非他命│現金4,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │午1時53分許 │路2段23 號寶桑國│1公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │小旁之人行道 │ │ │參年玖月。 │
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│9 │林慶華 │108年6月29日晚│臺東縣臺東市四維│甲基安非他命│現金3,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │間6時14分許 │路2段23 號寶桑國│0.8公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │小旁之人行道 │ │ │參年捌月。 │
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│10 │陳銘坤 │108年4月29日晚│臺東縣臺東市漢中│甲基安非他命│現金1,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │間6時45分許 │街61號東華旅行社│0.3公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │門口 │ │ │參年陸月。 │
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│11 │陳銘坤 │108年6月1日晚 │臺東縣臺東市漢中│甲基安非他命│現金3,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │間6時38分許 │街61號東華旅行社│0.8公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │門口 │ │ │參年捌月。 │
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│12 │蕭家深 │108年6月19日上│臺東縣臺東市信義│甲基安非他命│現金1,000元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │午9時10分許 │路255巷1號3樓之3│0.3公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │蕭家深住處 │ │ │參年陸月。 │
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│13 │蕭家深 │108年6月23日上│臺東縣臺東市信義│甲基安非他命│現金500元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │午6時48分許 │路255巷1號3樓之3│0.1公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │蕭家深住處 │ │ │參年陸月。 │
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│14 │蕭家深 │108年6月23日上│臺東縣臺東市信義│甲基安非他命│現金500元 │胡惠娥販賣第二級│
│ │ │午10時12分許 │路255巷1號3樓之3│0.1公克 │ │毒品，處有期徒刑│
│ │ │ │蕭家深住處 │ │ │參年陸月。 │
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附表二：轉讓禁藥部分
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│編號│轉讓對象│時間 │地點 │轉讓內容 │主文（主刑部分 │
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│1 │施江成豐│108年6月23日中│臺東縣臺東市漢│甲基安非他命0.1 │胡惠娥犯藥事法第八│
│ │ │午12時17分許 │中街51號胡惠娥│公克 │十三條第一項之轉讓│
│ │ │ │之租屋處 │ │禁藥罪，處有期徒刑│
│ │ │ │ │ │參月。 │
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│2 │施江成豐│108年7月5日下 │臺東縣臺東市漢│甲基安非他命0.1 │胡惠娥犯藥事法第八│
│ │ │午2時14分許 │中街51號胡惠娥│公克 │十三條第一項之轉讓│
│ │ │ │之租屋處 │ │禁藥罪，處有期徒刑│
│ │ │ │ │ │參月。 │
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│3 │施江成豐│108年7月7日凌 │臺東縣臺東市漢│甲基安非他命0.1 │胡惠娥犯藥事法第八│
│ │ │晨3時19分許 │中街51號胡惠娥│公克 │十三條第一項之轉讓│
│ │ │ │之租屋處 │ │禁藥罪，處有期徒刑│
│ │ │ │ │ │參月。 │
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附表三：沒收部分
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│編號│名稱 │數量│備註 │
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│1 │電子產品（小米智慧型手機、│壹支│扣案 │
│ │、內碼（IMEI）：0000000000│ │ │
│ │15001、000000000000000） │ │ │
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│2 │門號0000000000號之sim卡 │壹枚│ │
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│3 │門號0000000000號之sim卡 │壹枚│未扣案│
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│4 │新臺幣 │壹萬│ │
│ │ │玖仟│ │
│ │ │元 │ │
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