臺灣臺南地方法院刑事判決 108年度訴字第1015號
公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 黃佳穎
選任辯護人 裘佩恩律師(法扶律師)
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
8年度偵字第9575號、第11958號、第12577號、第13194號），本
院判決如下：
主 文
黃佳穎犯如附表所示之罪，均累犯，各處如附表所示之宣告刑。應執行有期徒刑伍年陸月。
未扣案販賣毒品所得新臺幣捌仟元、未扣案不明廠牌行動電話(含○○○○○○○○○○號SIM卡壹張)壹支，均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 事 實
一、黃佳穎前於民國106年間因施用第二級毒品案件，經本院於1 06年9月19日以106年度簡字第2757號判處有期徒刑5月確定 ，甫於107年6月10日執行完畢出監。詎黃佳穎猶不知悛悔， 明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款列 管之第二級毒品，不得販賣或轉讓，竟意圖牟利，基於販賣 或轉讓第二級毒品之犯意，持用門號為0000000000之行動電 話號碼充作聯繫販賣毒品之工具，分別為下列之犯行： ㈠黃佳穎於108年2月9日13時16分許，在臺南市○○區○○路0 段000巷000號，以新臺幣（下同）2千元之代價販賣第二級 毒品甲基安非他命若干予吳志龍。
㈡黃佳穎於108年2月23日21時06分許，在臺南市安南區北汕尾 路上，以3千元之代價販賣第二級毒品甲基安非他命若干予 郭柏佑。
㈢黃佳穎於108年4月19日19時10分許，在臺南市安南區土城國 小前，以1千元之代價販賣第二級毒品甲基安非他命若干予 郭柏佑（由郭柏佑委由不詳之友人出面與黃佳穎進行交易） 。
㈣黃佳穎於108年3月25日17時03分許，在臺南市安南區安中路 4段320巷171號前，以5百元之代價販賣第二級毒品甲基安非 他命若干予陳漢霖。
㈤黃佳穎於108年2月28日18時51分18秒後之某時，在臺南市○ ○區○○路0段000巷000號，無償轉讓第二級毒品甲基安非
他命若干予蔡百鋒施用。
㈥黃佳穎於108年1月27日22時14分許，在臺南市○區○○○路 ○段000號14樓之16號，以1千元之代價販賣第二級毒品甲基 安非他命若干予劉如意。
二、黃佳穎與鄭芳渝（另行審結）另持用前揭行動電話門號，共 同基於販賣第二級毒品之犯意聯絡及行為分擔，先由黃佳穎 提供甲基安非他命，交由鄭芳渝於108年2月13日20時09分許 ，攜至臺南市○區○○○路○段000號14樓之16號（移送書 誤載為「中華路」），以1千元之代價販賣第二級毒品甲基 安非他命若干予劉如意，取得對價後再由黃佳穎與鄭芳渝對 分5百元，以牟取不法利益。
三、案經臺灣臺南地方檢察署檢察官指揮臺南市政府警察局刑事 警察大隊移送臺灣臺南地方檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
一、本判決以下所引用之具傳聞性質之證據，檢察官、被告及其 選任辯護人於準備程序中均同意有證據能力，且於本案言詞 辯論終結前，亦未爭執其證據能力，本院審酌前開證據之作 成或取得之狀況，並無非法或不當取證之情事，且經本院於 審判期日就上開證據依法進行調查、辯論，依刑事訴訟法第 159條之5規定，認均具有證據能力。
二、訊據被告對上開事實均坦承不諱，並有下列證據足以證明： ㈠就事實一㈠所示被告販賣第二級毒品甲基安非他命給吳志龍 部分之事實，被告之自白核與證人吳志龍於警詢及偵訊中之 證述相符，復有卷附通訊監察書、證人吳志龍於108年2月9 日下午12時20分09秒、12時30分48秒、1時6分56秒、1時11 分48秒許以行動電話門號0000000000撥打行動電話門號0000 000000（黃佳穎持用）之通訊監察譯文可佐，堪信被告有關 販賣第二級毒品甲基安非他命給吳志龍1次之自白與事實相 符。
㈡就事實一㈡、㈢所示被告販賣第二級毒品甲基安非他命給郭 柏佑部分之事實，被告之自白核與證人郭柏佑於警詢及偵訊 中之證述相符，復有卷附通訊監察書、證人郭柏佑於108年2 月23日下午7時40分18秒、8時46分52秒許以行動電話門號00 00000000與黃佳穎持用行動電話門號0000000000之通訊監察 譯文、證人郭柏佑於108年4月19日上午8時18分44秒、下午5 時58分27秒、6時28分15秒許、6時40分03秒以行動電話門號 0000000000撥打行動電話門號0000000000（黃佳穎持用）之 通訊監察譯文、蒐證照片可佐，堪信被告有關販賣第二級毒 品甲基安非他命給郭柏佑2次之自白與事實相符。 ㈢就事實一㈣所示被告販賣第二級毒品甲基安非他命給陳漢霖
部分之事實，被告之自白核與證人陳漢霖於警詢及偵訊中之 證述相符，復有卷附通訊監察書、證人陳漢霖於108年3月25 日下午12時01分27秒、下午1時3分45秒、5時3分43秒許以行 動電話門號0000000000撥打行動電話門號0000000000（黃佳 穎持用）之通訊監察譯文可佐，堪信被告有關販賣第二級毒 品甲基安非他命給陳漢霖1次之自白與事實相符。 ㈣就事實一㈤所示被告無償轉讓禁藥甲基安非他命給蔡百鋒部 分之事實，被告之自白核與證人蔡百鋒於警詢及偵訊中之證 述相符，復有卷附通訊監察書、證人蔡百鋒於108年2月28日 下午6時21分56秒、下午6時51分18秒許以行動電話門號0000 000000撥打行動電話門號0000000000（黃佳穎持用）之通訊 監察譯文可佐，堪信被告有關無償轉讓禁藥甲基安非他命給 蔡百鋒1次之自白與事實相符。
㈤就事實二所示被告與共同被告鄭芳瑜共同販賣第二級毒品甲 基安非他命給劉如意部分之事實，被告之自白核與共同被告 鄭芳瑜於警詢及偵訊中之證述相符，復有卷附通訊監察書、 被告黃佳穎於108年1月27日下午10時14分05秒以行動電話00 00000000撥打行動電話門號0000000000（劉如意持用）之通 訊監察譯文可佐，堪信被告有關共同販賣第二級毒品甲基安 非他命給劉如意1次之自白與事實相符。
㈥按毒品危害防制條例所規定之販賣毒品罪，雖未明示「營利 之意圖」為其犯罪構成要件，然「販賣」一語，在文義解釋 上當然已寓含有買賤賣貴，而從中取利之意思存在。且從商 業交易原理與一般社會觀念而言，販賣行為在通常情形下， 仍係以牟取利益為其活動之主要誘因與目的。又政府為杜絕 毒品氾濫，毒害人民甚深，再三宣導民眾遠離毒品、媒體報 導既深且廣，對於禁絕毒品之政策，應為大眾所熟悉。再政 府對於查緝施用、轉讓及販賣毒品無不嚴格執行，且販賣毒 品罪係重罪，若無利可圖，衡情一般持有毒品者，當不致輕 易將持有之毒品交付他人。況販賣毒品乃違法行為，非可公 然為之，且有其獨特之販售路線及管道，亦無公定之價格， 復可任意增減其分裝之數量，而每次買賣之價量，亦可能隨 時依市場貨源之供需情形、交易雙方之關係深淺、資力、對 行情之認知、查緝是否嚴緊，及購買者被查獲時供述購買對 象之可能性風險評估等諸般事由，而異其標準，非可一概而 論，是販賣之利得，誠非固定，而縱使販賣之人從價差或量 差中牟利方式雖異，其意圖營利之非法販賣行為仍屬同一。 從而，舉凡有償交易，除足以反證其確係另基於某種非圖利 本意之關係外，通常尚難因無法查悉其販入價格，做為是否 高價賣出之比較，諉以無營利之意思而阻卻販賣犯行之追訴
。本件倘被告未販售上開毒品從中牟利，自無平白費時、費 力，特意趕赴前開地點交付毒品予證人吳志龍、郭柏佑、陳 漢霖、劉如意等人之理，足見被告販賣甲基安非他命時，可 從中獲得金錢，其確有販賣第二級毒品甲基安非他命牟利之 意圖，足堪認定。
三、論罪科刑：
㈠核被告就事實一㈠、㈡、㈢、㈣、㈥所為及就犯罪事實二所 為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪 ，合計共6罪。被告就事實一㈤所為，係犯藥事法第83條第1 項之轉讓禁藥罪。其各次販賣及轉讓前持有第二級毒品之低 度行為，分別為其販賣及轉讓之高度行為所吸收，不另論罪 。被告就事實二所為販賣第二級毒品犯行，與鄭芳瑜間有犯 意聯絡及行為分攤，均為共同正犯。被告上開先後多次販賣 第二級毒品及轉讓禁藥之各犯行間，則屬犯意各別，行為殊 異，應予分論併罰。被告有如犯罪事實欄所載科刑及執行完 畢之前科紀錄，此有卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表可稽 ，其於5年以內再故意犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯。 惟依司法院大官會議釋字第775號解釋意旨，被告前案所犯 為施用毒品罪與本案之販賣第二級毒品與轉讓禁藥之罪名及 罪質均不相同，並無依累犯加重其刑之必要，附此敘明。 ㈡按「犯第四條至第八條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕 其刑」，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。被告所 犯上開事實一㈠、㈡、㈢、㈣、㈥及事實二違反毒品危害防 制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪共6罪，被告於偵查及 審理中均坦承犯行，均依同條例第17條第2項規定減輕其刑 。
㈢按刑法第59條所規定之酌量減輕其刑，係裁判上之減輕，必 以犯罪之情狀可憫恕，認為宣告法定最低度之刑猶嫌過重者 ，始有其適用。如別有法定減輕之事由，應先依法定減輕事 由減輕其刑後，科以最低刑度，猶嫌過重時，始得為之（最 高法院99年度臺上字第5999號判決參照）。次按毒品危害防 制條例第4條第2項規定之販賣第二級毒品罪，其法定本刑為 無期徒刑或7年以上有期徒刑，然同為販賣第二級毒品之人 ，其原因動機不一，犯罪情節未必盡同，或有大盤毒梟者， 亦有中、小盤之分，甚或僅止於吸毒者友儕間為求互通有無 之有償轉讓者亦有之，其販賣行為所造成危害社會之程度自 屬有異，法律科處此類犯罪，所設之法定最低本刑卻同為無 期徒刑，不可謂不重，若不分犯罪情節輕重，概處以上開法 定刑，難免輕重失衡。查本件被告固有販賣第二級毒品之情 ，其販賣毒品的對象、次數、數量，與大盤、中盤動輒上公
斤或上百萬元者確實有別，且其販賣甲基安非他命之所得有 限，其犯罪情節當非與大盤、中盤毒梟者可資等同並論衡， 然其就上開事實一㈠、㈡、㈢、㈣、㈥及事實二所示販賣第 二級毒品之犯行，法定本刑雖為無期徒刑或7年以上有期徒 刑，然經依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後 ，法定最低度刑僅為3年6月以上之有期徒刑，衡諸其販賣第 二級毒品甲基安非他命為國民健康所造成之傷害以及對社會 風氣之影響，實難認為尚有情輕法重之情事，不宜再引用刑 法第59條規定酌量減輕其刑。另就被告所犯違反藥事法第83 條第1項轉讓禁藥部分，其法定本刑為7年以下有期徒刑，其 最低法定本刑為2月以上，則被告所犯轉讓禁藥之犯行，其 法定最低本刑為2月以上，法院自得在有期徒刑2月以上，7 年以下之間做裁量，並無情輕法重之情事，而要引用刑法第 59條規定酌量減輕其刑之必要，併此敘明。
㈣爰審酌被告國中畢業之教育程度，智識正常，當知毒品對人 體危害之鉅，猶不思警惕，僅因貪圖利益，即販賣甲基安非 他命供他人施用，又無償轉讓禁藥甲基安非他命供人施用， 戕害他人身體健康，且危害社會治安，行為殊有非當，惟念 被告因貪圖金錢之利益，致罹刑章，販賣數量及犯罪所得非 鉅，及被告之素行、智識程度、家庭經濟狀況及犯罪後坦承 犯行之態度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其 應執行刑，以資懲儆。
㈤沒收：
⑴按「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之」，刑法第38 條之1第1項著有明文。本件被告販賣第二級毒品所得為8, 000元，雖未扣案，然係屬被告犯本件販賣毒品犯行之犯 罪所得，本自應依刑法第38條之1第1項、第3項規定宣告 沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其 價額。
⑵未扣案不明廠牌行動電話(含0000000000號SIM卡1張)1支 為被告所有，且供販毒聯絡使用，業據被告供承在卷，且 有卷內通訊監察書及通訊監察譯文可佐，自應依毒品危害 防制條例第19條第1項規定，宣告沒收之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項，藥事法第83條第1項，刑法第11條前段、第47條第1項、第51條第5款、第38條之1第1項、第3項，判決如主文。
本案經檢察官錢鴻銘提起公訴，檢察官吳梓榕到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 12 月 25 日
刑事第五庭 審判長法 官 陳振謙
法 官 劉怡孜
法 官 鄭銘仁
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳姝妤
中 華 民 國 108 年 12 月 30 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。附表
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│編號│販賣時間及地點 │販賣或轉│價 金│宣 告 刑 │
│ │ │讓對象 │ │ │
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│1 │108年2月9日13時 │吳志龍 │2000元│黃佳穎販賣第│
│ │16分許，在臺南市│ │之甲基│二級毒品，累│
│ │安南區安中路4段 │ │安非他│犯，處有期徒│
│ │320巷171號 │ │命 │刑參年捌月。│
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│2 │108年2月23日21時│郭柏佑 │3000元│黃佳穎販賣第│
│ │6分許，在臺南市 │ │之甲基│二級毒品，累│
│ │安南區北汕尾路上│ │安非他│犯，處有期徒│
│ │ │ │命 │刑參年捌月。│
│ │ │ │ │ │
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│3 │108年4月19日19時│郭柏佑 │1000元│黃佳穎販賣第│
│ │10分許，在臺南市│ │之甲基│二級毒品，累│
│ │安南區土城國小前│ │安非他│犯，處有期徒│
│ │ │ │命 │刑參年陸月。│
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│4 │108年3月25日17時│陳漢霖 │500元 │黃佳穎販賣第│
│ │3分許，在臺南市 │ │之甲基│二級毒品，累│
│ │安南區安中路4段 │ │安非他│犯，處有期徒│
│ │320巷171號前 │ │命 │刑參年陸月。│
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│5 │108年2月28日18時│蔡百鋒 │無償轉│黃佳穎犯藥事│
│ │51分18秒通話後之│ │讓甲基│法第八十三條│
│ │某時，在臺南市安│ │安非他│第一項轉讓禁│
│ │南區安中路4段320│ │命若干│藥罪，累犯，│
│ │巷171號 │ │ │處有期徒刑捌│
│ │ │ │ │月。 │
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│6 │108年1月27日22時│劉如意 │1000元│黃佳穎販賣第│
│ │14分許，在臺南市│ │之甲基│二級毒品，累│
│ │東區中華東路2段 │ │安非他│犯，處有期徒│
│ │193號14樓之16號 │ │命 │刑參年陸月。│
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│7 │108年2月13日20時│劉如意 │1000元│黃佳穎共同販│
│ │9分許，在臺南市 │ │之甲基│賣第二級毒品│
│ │東區中華東路2段 │ │安非他│，累犯，處有│
│ │193號14樓之16號 │ │命 │期徒刑參年陸│
│ │由黃佳穎提供甲基│ │ │月。 │
│ │安非他命，交由鄭│ │ │ │
│ │芳瑜交付給劉如意│ │ │ │
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