臺灣臺中地方法院刑事判決 108年度訴字第1629號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 方彥倫
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（108年度偵字
第4483號）後，檢察官聲請改依協商程序而為判決，本院合議庭
裁定由受命法官獨任進行協商程序，判決如下：
主 文
方彥倫犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪，處有期徒刑肆月。扣案之愷他命貳包（驗餘淨重陸點貳捌壹零公克）、K盤壹個、刮勺壹張，均沒收。
犯罪事實及理由
一、本案犯罪事實及證據，除下列更正、補充外，餘均引用檢察 官起訴書之記載（如附件）。
(一)犯罪事實欄一第7行至第8行之「於民國108年1月30日23時30 分許」，應更正為「於民國108年1月30日23時45分許之前某 時」。
(二)證據並所犯法條欄一之部分，應補充「被告方彥倫於本院準 備程序中之自白、臺中市政府警察局第六分局市政派出所職 務報告書1份、搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表1份、扣案毒 品暨初步篩檢照片6張、現場照片3張（見本院卷第64頁、10 8年度偵字第4483號卷第17頁、第39頁至第43頁、第59頁至 第63頁）」。證據並所犯法條欄四第3行至第4行之「請依刑 法第38條第2項前段之規定，宣告沒收。」，應更正為「請 分別依刑法第38條第1項、第2項前段之規定，宣告沒收。」 。
二、本案被告方彥倫已認罪，且經檢察官與被告於審判外達成協 商之合意，其合意內容為：「被告犯藥事法第83條第1項轉 讓偽藥罪，被告願受有期徒刑4月之科刑。扣案物沒收。」 。經查，上開協商合意並無刑事訴訟法第455條之4第1項所 列情形之一，檢察官聲請改依協商程序而為判決，本院爰不 經言詞辯論，於協商合意範圍內為協商判決。
三、應適用之法條：刑事訴訟法第455條之2第1項第1款、第455 條之4第2項、第455條之8、第454條第2項，藥事法第83條第 1項，刑法第11條前段、第38條第1項、第2項。四、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程 序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第 2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪
非第455條之2第1項所定得以聲請協商判決者；第6款被告有 其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知 免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院 應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以 宣告緩刑、2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者 外，檢察官與被告均不得上訴。
五、如不服本案判決，且有上揭得上訴之情形，應於收受判決後 10日內向本院提出上訴書狀（應敘述具體理由並附繕本）。 上訴書狀如未敘述理由，應於上訴期間屆滿後20日內補提理 由書於本院。
本案經檢察官柯學航提起公訴，經檢察官藍獻榮到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 12 月 30 日
刑事第二十庭 法 官 曹錫泓
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 廖于萱
中 華 民 國 108 年 12 月 31 日
附錄論罪科刑法條：
藥事法第83條第1項
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
附件：
臺灣臺中地方檢察署檢察官起訴書
108年度偵字第4483號
被 告 方彥倫 男 25歲（民國00年00月0日生） 住屏東縣○○鎮○○路000巷0號之3
國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告因違反藥事法案件，業經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯 罪 事 實
一、方彥倫明知愷他命（即Ketamine，俗稱K 他命）為毒品危害 防制條例列管之第三級毒品，且經行政院衛生署（現改制為 衛生福利部）明令公告列為管制藥品，如非依藥事法相關規 定製造之注射製劑，係屬藥事法第20條第1款所稱未經核准 擅自製造之偽藥，不得非法轉讓；且可預見將愷他命放置在 汽車旅館房間桌上，同行朋友可能會自行取用，仍基於無償
轉讓他人施用第三級毒品之不確定故意，於民國108年1月30 日23時30分許，在臺中市○○區○○路0段00號之沙夏旅館 211號房內，無償提供偽藥愷他命予吳益群、黃育瑞、吳浩 宇及陳芷茜施用，經警獲報到場，當場查獲方彥倫、吳益 群、黃育瑞、吳浩宇及陳芷茜，且當場查扣方彥倫所有之偽 藥即第三級毒品愷他命2包（驗餘淨重為6.2810公克）、K盤 1個、刮勺1張，並採集吳益群、黃育瑞、吳浩宇及陳芷茜之 尿液送驗，均呈第三級毒品愷他命陽性反應，循線查獲上 情。
二、案經臺中市政府警察局第六分局報告偵辦。 證 據 並 所 犯 法 條
一、證據清單及待證事實
㈠被告方彥倫於警詢時及偵查中之供述。證明：被告方彥倫及 證人吳益群、黃育瑞、吳浩宇及陳芷茜於前開時、地，為警 查獲；且扣押之愷他命為被告方彥倫所有等事實。 ㈡證人吳益群於警詢時及偵查中之證述。證明：證人吳益群於 上揭時、地，施用第三級毒品愷他命，且證人吳益群施用之 愷他命為被告方彥倫所有，而被告方彥倫並未攔阻證人取用 愷他命之事實。
㈢證人陳芷茜於警詢時及偵查中之證述。證明：證人陳芷茜於 上揭時、地，施用第三級毒品愷他命，且證人陳芷茜施用之 愷他命為被告方彥倫所有，而被告方彥倫並未攔阻證人取用 愷他命之事實。
㈣證人吳浩宇於警詢時之證述。證明：證人吳浩宇於上揭時、 地，施用第三級毒品愷他命，且證人吳浩宇施用之愷他命為 被告方彥倫所有之事實。
㈤證人黃育瑞於警詢時之證述。證明：證人黃育瑞於上揭時、 地，施用第三級毒品愷他命，且證人黃育瑞施用之愷他命為 被告方彥倫所有之事實。
㈥證人吳益群、黃育瑞、吳浩宇及陳芷茜之尿液檢驗報告各1 份。證明：證人吳益群、黃育瑞、吳浩宇及陳芷茜確有施用 第三級毒品愷他命之事實。
㈦衛生福利部草屯療養院108年3月5日草療鑑字第0000000000 號鑑驗書1份。證明：扣案毒品為第三級毒品愷他命之事 實。
㈧扣案之第三級毒品愷他命2包（驗餘淨重為6.2810公克）、K 盤1個、刮勺1張。證明：被告方彥倫持有第三級毒品愷他命 及施用工具之事實。
二、按藥品經稽查或檢驗有未經核准而擅自製造之情形者，係為 偽藥，藥事法第20條第1款定有明文。愷他命成分應屬藥品
管理，同時亦列屬管制藥品管理條例第3條所稱之第三級管 制藥品，亦係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規範之 第三級毒品，但尚未列屬藥事法第22條第1項第1款所稱經行 政院衛生署明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或 陳列之毒害藥品之「禁藥」。又藥品之製造或輸入或調劑， 應依相關法令規定辦理，而經行政院衛生署核准登記之愷他 命製劑，僅單方注射一種。查本件被告方彥倫轉讓他人施用 之愷他命，並非注射製劑，自非合法製造。然無其他積極證 據足認係國外輸入，是被告方彥倫轉讓之愷他命應為國內違 法製造之偽藥。然藥事法第83條第1項法定刑為7年以下有期 徒刑，得併科新臺幣500萬元以下罰金，遠較毒品危害防制 條例第4條第3項之法定刑為輕；依「重法優於輕法」之法 理，販賣第三級毒品自應優先適用毒品危害防制條例處斷 （臺灣高等法院暨所屬法院97年法律座談會刑事類臨時提案 第2號結論、最高法院97年度台上字第3490號判決及97年度 台非字第397號判決意旨參照）。而藥事法第83條第1項轉讓 禁、偽藥罪之法定刑為7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百 萬元以下罰金，較毒品危害防制條例第8條第3項轉讓第三級 毒品罪之法定刑為重；且藥事法第83條第1項，係於93年4月 21日修正公布，同年月23日起施行，為毒品危害防制條例之 後法。毒品之範圍尚包括影響精神物質與其製品。而藥事之 管理，亦非僅止於藥品之管理。又毒品未必係經公告之禁 藥，禁藥亦未必為毒品。毒品危害防制條例與藥事法2者， 並無必然之特別法與普通法關係。故除有轉讓之第二級毒品 達毒品危害防制條例第8條第6項之一定數量，經依法加重後 之法定刑較藥事法第83條第1項之法定刑為重之情形外，因 藥事法第83條第1項為後法，且為重法，應優先適用藥事法 處罰（臺灣高等法院暨所屬法院94年法律座談會刑事類提案 第8號結論意旨參照）。
三、核被告方彥倫所為，係犯違反藥事法第83條第1項轉讓偽藥 罪嫌。再被告方彥倫於前開時、地，同時轉讓偽藥愷他命予 證人吳益群、黃育瑞、吳浩宇及陳芷茜施用之行為，為想像 競合犯，請依刑法第55條前段規定，從一重之轉讓偽藥罪嫌 處斷。
四、沒收部分：扣案之第三級毒品愷他命2包（驗 餘 淨 重 為 6.2810公克）、K盤1個、刮勺1張係被告方彥倫所有，此據 被告供承不諱，且係供犯本件轉讓偽藥所用之物，請依刑法 第38條第2項前段之規定，宣告沒收。
五、毒品來源部分：被告方彥倫雖指稱其毒品來源為「小黑」， 然被告未能提供具體線索可供追查，爰不另立案偵辦，避免
耗費有限司法資源，附此敘明。
六、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。 此 致
臺灣臺中地方法院
中 華 民 國 108 年 6 月 25 日
檢察官 柯 學 航
本件正本證明與原本無異
中 華 民 國 108 年 7 月 2 日
書記官 楊 家 瑋
附錄本案所犯法條全文
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。