臺灣桃園地方法院刑事判決 107年度原簡上字第39號
上 訴 人
即 被 告 吳思杰
選任辯護人 許書瀚律師（法扶律師）
上列上訴人即被告因妨害風化案件，不服本院中華民國107年8月
13日所為107年度壢原簡字第49號第一審簡易判決（聲請簡易判
決處刑案號：107年度偵字第1740號），提起上訴，本院管轄第
二審之合議庭判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、甲○○於民國105 年7 月1 日至同年月17日間與當時女友乙 ○○（業經原審判決確定）共組應召站，共同基於使成年女 子與他人為性交而媒介以營利之犯意聯絡，由甲○○負責先 於專門刊登露骨性交易訊息「魚訊討論－歡樂魚訊」網站（ fish msg . net）網頁上刊登性交易訊息，以招攬不特定男 客，與男客談妥性交易事宜後，隨即撥打電話通知擔任司機 工作（俗稱「馬伕」）之乙○○，指示乙○○聯絡並前往搭 載如附表「性交易女子」欄位所示之10名應召女子，於附表 所示時間至指定之旅館與不特定男客為附表所示次數之性交 易，而乙○○接獲指示後則與應召女子聯絡，並前往搭載應 召女子至指定之旅館與不特定男客為性交易，再由應召女子 於性交易完成後，將所收取之性交易費用按比例拆分，剩餘 交與乙○○，再由乙○○自其中抽取其酬勞每趟300 元後， 剩餘再以匯款方式分別匯入甲○○所申辦之渣打國際商業銀 行帳戶（帳號：00000000000000號）及第一商業銀行帳戶（ 帳號：00000000000 號）及交由甲○○持有使用之乙○○申 辦之渣打國際商業銀行（帳號：00000000000000號）以營利 。
二、案經本院告發由臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查後聲請以簡 易判決處刑。
理 由
壹、程序事項
一、上訴人即被告之辯護人主張：本件警方並非合法逮捕證人乙 ○○，亦未經踐行刑事訴訟法第95條之告知義務前即逕行搜 索，是所取得之藍色帳本為違法搜索而得，應無證據能力云 云，惟查：
㈠關於藍色帳本之查獲經過係桃園市政府警察局桃園分局同安
派出所員警劉庭宇，於105 年7 月18日執行網路巡邏時，先 於「魚訊討論－歡樂魚訊」網站發現「阿草外送茶」之性交 易廣告，遂以通訊軟體與ID為「GTO7878 」（暱稱：000 阿 草外約0000000000）之人約定於桃園市○○區○○街000 號 瑪駿汽車旅館實施性交易，後於同日18時54分許接獲櫃臺訪 客通知，發現證人乙○○駕駛車號000-0000號黑色自小客車 載送應召女子何采亭進入旅館內，何采亭進入汽車旅館內與 員警進行性交易，俟時機成熟，員警即表明身分並告知其已 涉違反社會秩序維護法，並由在外警力將證人乙○○以現行 犯加以逮捕（乙○○此部分妨害風化犯行另經本院以105 年 度壢原簡字第53號判決確定），並附帶搜索證人乙○○隨身 攜帶之包包，而扣得包包內之安非他命吸食器1 個、殘渣吸 管1 支、安非他命2 小包、NOKIA 廠牌手機1 支及藍色帳本 1 本等情，此有桃園市政府警察局執行逮捕、拘禁告知本人 通知書（記載依刑事訴訟法第88條規定，因屬現行犯而逕行 逮捕）、告知親友通知書、權利告知書、桃園市政府警察局 桃園分局中路派出所105 年7 月18日職務報告、桃園市政府 警察局中路所搜索扣押筆錄（記載依刑事訴訟法第130 條執 行附帶搜索）、扣押物品目錄表、現場、通訊軟體及扣案物 之照片等件在卷可憑（見臺灣桃園地方檢察署105 年度偵字 第17168 號影卷第17-22、25-32、34-36頁）。 ㈡上開查緝經過核與證人乙○○於本院審理時證稱：當日經被 告甲○○通知去載人，伊將小姐載至汽車旅館後，出來時就 被警察攔下，聽說是小姐把我拱出來，伊聽到他們表示是警 察、要求熄火後，只好熄火，當時藍色帳本與伊的毒品都放 在包包內，一直揹在身上，當時好像是搜完身才開始搜包包 內的東西，警方叫伊拿出包包內物品，伊就拿出來，所以包 包內的毒品還有藍色帳本都被查扣了等語大致相符（見本院 簡上卷第69-72 頁），是員警因查緝前開妨害風化案件，因 當場發現乙○○為載送應召女子何采亭之司機（俗稱馬夫） ，遂以現行犯逮捕乙○○，並當場予以扣押其隨身攜帶之包 包內藍色帳本等物之過程，堪已認定。故員警係依刑事訴訟 法第88條第1 項之規定以現行犯逮捕乙○○，而乙○○隨身 攜帶之包包既在乙○○所能立即控制之範圍，員警旋即進而 搜索之，尚符合刑事訴訟法第130 條附帶搜索之要件，並未 逾越合法範圍。是以，上開藍色帳本乃係經過上開歷程而當 場扣押，其搜索、扣押程序合法，並無疑義。至被告於訊問 前，業經警方為刑事訴訟法第95條內容之告知，此有權利告 知單及證人乙○○第一次警詢筆錄之記載均有證人乙○○之 簽名在卷可參（見105 年度偵字第17168 號卷第3 、34頁）
。從而，辯護人為被告所辯上情，於法未合，當屬無據。二、另案扣得之藍色帳本應有證據能力：
按刑事訴訟法第159條之4規定：「除前三條之情形外，下列 文書亦得為證據：㈠除顯有不可信之情況外，公務員職務上 製作之紀錄文書、證明文書。㈡除顯有不可信之情況外，從 事業務之人於業務上或通常業務過程所須製作之紀錄文書、 證明文書。㈢除前二款之情形外，其他於可信之特別情況下 所製作之文書」。經查：證人乙○○所記載之藍色帳本，為 其於105 年7 月1 日至同年月17日間，記載經被告甲○○指 示載送應召女子為性交易之記錄，其內容包括每次載送之應 召女子綽號、前往之旅館及房號、該次性交易報酬、乙○○ 分得之報酬以及依被告甲○○指示將餘款匯至指定帳戶及金 額等，此有扣案之藍色帳本在卷可憑，並經證人乙○○於本 院審理時具結證述甚詳，證人乙○○更明確證稱當時之上游 即為被告甲○○，並無經其他人指示而媒介、載送應召女子 與客人從事性交易，並無虛報應召女子應召次數、報酬或工 資等情況，均係依當時實際情況而為之記錄等語（見本院簡 上卷第66-75 頁），且依其記載與被告指示之上開3 帳戶加 以核對，其記載之匯款日期、金額與上開3 帳戶之交易明細 幾乎相符（僅有105 年7 月6 日、8 、9 、12、15日將渣打 ①帳戶誤記為渣打②帳戶之情況），此有第一商業銀行中壢 分行函暨所附帳號00000000000 號（下稱第一帳戶）之客戶 基本資料及存摺存款客戶歷史交易明細表、渣打國際商業銀 行股份有限公司函暨所附帳號第00000000000000號（戶名： 乙○○，原名楊婉渝，下稱渣打①帳戶）及第000000000000 00號（戶名：甲○○，下稱渣打②帳戶）之客戶基本資料查 詢及存款歷史明細查詢在卷可參（見106 年度他字第3000號 卷，下稱他卷，第33-37 、39- 46頁），是可認上開藍色帳 本應認係在可信之特別情況下所為，具有高度之信用性，依 同法第159 條之4 第3 款之規定，得作為證據。三、本判決認定犯罪事實所引用之後列非供述證據，經核其作成 及取證程序均無違法之處，與本案亦具有關連性，依刑事訴 訟法第158 條之4 反面規定，應均具證據能力。貳、實體事項
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由
㈠訊據被告甲○○固坦承有於上開時、地於「魚訊討論－歡樂 魚訊」網站刊登上開性交易廣告，並與當時女友乙○○共同 媒介女子與客人從事性交易，而由乙○○擔任司機載送小姐 至汽車旅館、收取款項並將其餘款項匯入其所指定之上開三 個帳戶等情，亦坦認涉犯妨害風化之罪，惟爭執其主觀上認
並未媒介這麼多名女子，亦未媒介這麼多次等語，而辯護人 則為其爭執證人乙○○於警詢、偵查中證述及上開藍色帳本 之證據能力。
㈡經查，另案逮捕證人乙○○過程、附帶搜索證人乙○○並無 不法，是所取得之藍色帳本具有證據能力，業如前述。而證 人乙○○於本院審理時具結所述（見本院簡上卷第66-75 頁 ）與被告前開自白，亦大致相符，而前開藍色帳戶確有記載 如附表所示媒介應召女子至汽車旅館進行性交易之次數及報 酬，此有扣案之藍色帳本在卷可佐，復有「歡樂魚訊論壇」 網頁翻拍照片、IP位址查詢表、藍色帳本封面內頁翻拍照片 、第一商業銀行中壢分行函暨所附帳號00000000000號之客 戶基本資料及存摺存款客戶歷史交易明細表、渣打國際商業 銀行股份有限公司函暨所附帳號第00000000000000號及第00 000000000000號之客戶基本資料查詢及存款歷史明細查詢、 桃園市政府警察局桃園分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表 、員警劉庭宇出具之職務報告、另案乙○○與何采亭妨害風 化案之錄音譯文、105 年7 月18日現場錄影翻拍畫面、「00 0 阿草外約0000000000」之通訊軟體LINE與喬裝員警之對話 翻拍照片、扣案物照片在卷可參（見他卷第105 、113-115 、80-9 2、33-37 、39-46 、18-20 、22-23 頁，偵卷第25 -32 、48-49 頁），是此部分事實，實可認定。 ㈢被告固空言辯稱記憶中並未媒介這麼多名女子、次數等語。 惟查被告上開陳述，僅為其 主觀上之感受、記憶之詞，而附 表所示媒介應召女子為性交易之時間、次數，業經證人乙○ ○記載於藍色帳本上甚為明確，且證人乙○○亦確實依其記 載分別於105 年7 月1 日（匯款至上開渣打①帳戶3 萬元、 渣打②帳戶4700元）、同年7 月2 日（匯款至第一銀行1 萬 2900元）、同年月4 日（匯款至第一帳戶2 萬6300元）、同 年月5 日（匯款至第一帳戶1 萬6800元）、同年月6 日（匯 款至渣打①帳戶3 萬元、匯款至第一帳戶7700元）、同年月 7 日（匯款至第一帳戶3600元）、同年月8 日（匯款至渣打 ①帳戶1 萬5800元）、同年月9 日（匯款至渣打①帳戶9700 元）、同年月10日（匯款至渣打①帳戶2 萬1200元）、同年 月11日（匯款至渣打①帳戶1 萬8400元、匯款至第一帳戶 2500元）、同年月12日（匯款至渣打①帳戶2 萬1000元）、 同年月日、同年月13日（匯款至渣打①帳戶1700元）、同年 月14日（匯款至第一帳戶1 萬2000元）、同年月15日（匯款 至渣打①帳戶3 萬元、匯款至第一帳戶1 萬3200元）、同年 月16日（匯款至第一帳戶2 萬2100元）、同年月17日（匯款 渣打①帳戶6100元），此有上開藍色帳本及上開帳戶之交易
明細在卷可稽，業如前述，是倘非有媒介附表所示應召女子 、次數之性交易，何以證人乙○○均需於上開時日匯款前開 金額至被告所管領之上開帳戶內，足認被告確有與證人乙○ ○共同媒介如附表所示應召女子與他人為附表所示次數之性 交易。是被告前開空言所辯，難以採憑。
㈣綜上所述，本案罪證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論 科。
二、論罪、維持原判決及駁回上訴之理由：
㈠核被告所為，均係犯刑法第231 條第1 項前段之圖利媒介性 交罪。
㈡被告與乙○○間就本案因有犯意聯絡及行為分擔，為共同正 犯。
㈢被告媒介各「同一」應召女子為性交易之犯意同一，其侵害 法益同一，在時間、空間上具有密切關係，依一般社會觀念 難以強行分開，應就其媒介之「同一」女子論以接續犯包括 一罪，惟被告分別媒介附表所示「翩翩」、「海洋」、「拐 拐」、「凱樂」、「月嫦」、「閃閃」、「春鳳」、「拉米 」、「米香」、「小文」等10人與成年男子從事性交易而營 利之犯行，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。 ㈣被告前因①妨害風化案件，經本院以104 年度原壢簡字第41 號判處有期徒刑4 月確定；又②因妨害風化案件，經本院以 104 年度原壢簡字第48號判決處有期徒刑5 月確定，上開① ②罪刑，經本院以104 年度聲字第3715號裁定定應執行有期 徒刑8 月確定，並於104 年10月29日易科罰金執行完畢，此 有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，被告前案所犯妨 害風化案件之保護法益與罪質類型與本案所為相同，並均屬 故意犯罪；且被告於前案經執行完畢未久後即再犯本罪，堪 認被告主觀上有犯本罪之特別惡性或對刑罰之反應力薄弱等 教化上之特殊原因，而有透過累犯加重之制度以達特別預防 之目的，是加重最低法定本刑規定，與罪刑相當原則尚無不 符，爰依刑法第47第1 項規定加重其刑。
㈤原審以被告罪證明確，依刑事訴訟法第449 條第1 項、第3 項、第454 條第2 項，刑法第28條、第231 條第1 項前段、 第47條第1 項、第41條第1 項前段、第51條第5 款、第38條 之1 第1 項前段、第3 項，刑法施行法第1 條之1 第1 項、 第2 項但書規定，審酌：
1.被告甲○○前已遭查獲妨害風化案件，竟仍媒介成年女子再 為性交行為以牟利，破壞善良風俗，扭曲社會價值觀，應予 非難；惟念被告犯後坦承犯行，態度尚可，兼衡被告之教育 程度、家庭經濟狀況及為本案犯行之動機、目的、所生危害
等一切情狀，各量處如附表所示之刑，均為累犯，及定應執 行之刑為2 年，並得以新臺幣壹仟元折算壹日之標準易科罰 金。
2.就沒收部分說明按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。 但有特別規定者，依其規定；前2 項之沒收，於全部或一部 不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；刑法第38條之1 第1 項、第3 項分別定有明文。查被告乙○○於偵查中供承 ：小姐從事一次性交易，伊可以拿到300 元云云，核與被告 甲○○於原審調查中供稱：小姐做一次伊抽500 元、乙○○ 抽300 元等語相符（見他字卷第102 頁；原審卷第21頁）， 認被告甲○○各次媒介性交犯行之犯罪所得為500 元，並以 附表所示之犯行次數，計算其各次之犯罪所得，而依刑法第 38條之1 第1 項前段、第3 項之規定宣告沒收，於全部或一 部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
3.核原審判決認事用法俱無違誤，就沒收部分之說明，證人乙 ○○於本院審理時亦證稱其1 支工（即媒介1 次性交易）抽 300 元（見本院簡上卷第67頁），而與被告於原審上開所述 大致相符（見本院原審卷第21頁），且為最有利於被告之認 定，是縱被告未積極供稱其餘款項去處，尚難即得逕認為全 數為被告所有，是認原審關於沒收之認定，尚無違誤，又原 審所量處之刑與被告之犯罪情節非顯不相當，亦未逾越客觀 上之適當性、相當性及必要性之比例原則，並無裁量濫用之 情事，原審認事、用法顯無違誤，量刑亦堪稱妥適。從而， 被告以前開上訴意旨提起上訴，為無理由，應予駁回。三、綜上，原判決依憑上述證據資料，認定被告有犯如附表所示 之圖利媒介性交犯行，並無違法或不當之處。從而，被告提 起本案上訴，為無理由，應予駁回。
據上論斷，依刑事訴訟法第455 條之1 第1 項、第3 項、第368條、第371 條、第373 條，判決如主文。
本案經檢察官王鈺玟聲請簡易判決處刑，檢察官林慈雁到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 12 月 17 日
刑事第五庭 審判長法 官 呂世文
法 官 陳郁融
法 官 李敬之
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 鐘柏翰
中 華 民 國 108 年 12 月 18 日
附表：
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│編號│性交易│從事性交易之日期及次數│次數│犯罪所得（新臺幣│主文 │
│ │女子 │ │ │） │ │
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│ 1. │翩翩 │①105 年7 月1 日，4 次│10次│5,000 元（500 ×│甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │②105 年7 月2 日，2 次│ │10＝5000） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │③105 年7 月9 日，2 次│ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │④105 年7 月15日，2 次│ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │ │ │ │罪所得新臺幣伍仟元沒收，│
│ │ │ │ │ │於全部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │ │ │。 │
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│ 2. │拐拐 │①105 年7 月2 日，2 次│28次│14,000元（500 ×│甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │②105 年7 月4 日，7 次│ │28＝14000 ） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │③105 年7 月6 日，3 次│ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │④105 年7 月8 日，2 次│ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │⑤105 年7 月10日，5 次│ │ │罪所得新臺幣壹萬肆仟元沒│
│ │ │⑥105 年7 月12日，5 次│ │ │收，於全部或一部不能沒收│
│ │ │⑦105 年7 月15日，4 次│ │ │或不宜執行沒收時，追徵其│
│ │ │ │ │ │價額。 │
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│ 3. │海洋 │①105 年7 月3 日，3 次│10次│5,000 元（500 ×│甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │②105 年7 月7 日，2 次│ │10＝5000） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │③105 年7 月16日，5 次│ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │ │ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │ │ │ │罪所得新臺幣伍仟元沒收，│
│ │ │ │ │ │於全部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │ │ │。 │
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│ 4. │凱樂 │①105 年7 月4 日，5 次│18次│9,000 元（500 ×│甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │②105 年7 月5 日，2 次│ │18＝9000） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │③105 年7 月6 日，5 次│ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │④105 年7 月13日，1 次│ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │⑤105 年7 月14日，5 次│ │ │罪所得新臺幣玖仟元沒收，│
│ │ │ │ │ │於全部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │ │ │。 │
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│ 5. │月嫦 │①105年7月5日，2次 │2次 │1,000 元（500 ×│甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │ │ │2 ＝1000） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │ │ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │ │ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │ │ │ │罪所得新臺幣壹仟元沒收，│
│ │ │ │ │ │於全部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │ │ │。 │
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│ 6. │閃閃 │①105年7月5日，1次 │1次 │500 元（500 ×1 │甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │ │ │＝500 ） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │ │ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │ │ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │ │ │ │罪所得新臺幣伍佰元沒收，│
│ │ │ │ │ │於全部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │ │ │。 │
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│ 7. │春鳳 │①105年7月11日，3次 │3次 │1,500 元（500 ×│甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │ │ │3 ＝1500） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │ │ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │ │ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │ │ │ │罪所得新臺幣壹仟伍佰元沒│
│ │ │ │ │ │收，於全部或一部不能沒收│
│ │ │ │ │ │或不宜執行沒收時，追徵其│
│ │ │ │ │ │價額。 │
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│ 8. │拉米 │①105年7月12日，4次 │4次 │2,000 元（500 ×│甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │ │ │4 ＝2000） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │ │ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │ │ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │ │ │ │罪所得新臺幣貳仟元沒收，│
│ │ │ │ │ │於全部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │ │ │。 │
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│ 9. │米香 │①105 年7 月15日，3 次│8次 │4,000 元（500 ×│甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │②105 年7 月16日，2 次│ │8 ＝4000） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │③105 年7 月17日，3 次│ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │ │ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │ │ │ │罪所得新臺幣肆仟元沒收，│
│ │ │ │ │ │於全部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │ │ │。 │
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│10. │小文 │①105年7月17日，1次 │1次 │500 元（500 ×1 │甲○○共同犯圖利媒介性交│
│ │ │ │ │＝500 ） │罪，累犯，處有期徒刑參月│
│ │ │ │ │ │，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │ │ │ │仟元折算壹日。未扣案之犯│
│ │ │ │ │ │罪所得新臺幣伍佰元沒收，│
│ │ │ │ │ │於全部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │ │ │。 │
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