臺灣嘉義地方法院刑事判決 108年度訴字第466號
公 訴 人 臺灣嘉義地方檢察署檢察官
被 告 吳成洋
指定辯護人 陳世勳律師
上列被告因槍砲彈藥刀械管制條例等案件，經檢察官提起公訴（
１０８年度偵字第８４１、２３４５號），本院判決如下：
主 文
吳成洋：
一、犯非法持有可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪，處有期徒刑參 年陸月，併科罰金新臺幣捌萬元，罰金如易服勞役，以新臺 幣壹仟元折算壹日。
二、犯恐嚇危害安全罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺 幣壹仟元折算壹日。扣案之改造手槍壹支（槍枝管制編號一 一○三○一四九七五，含彈匣壹個）沒收。
犯 罪 事 實
一、吳成洋基於非法寄藏可發射子彈具有殺傷力改造手槍之犯意 ，於民國１０６年１１月初某日，在新北市板橋區某公園內 ，收受許修瑋（於１０６年１１月１５日死亡，業經檢察官 處分不起訴確定）委託交付保管具殺傷力之改造手槍１支（ 槍枝管制編號○○○○○○○○○○，含彈匣１個），並將 上開槍枝藏放在自宅即新北市○○區○○街○○巷○○弄○ ○號４樓內，之後因許修瑋死亡，吳成洋遂變更為自己持有 上開槍枝之犯意，而繼續非法持有上開槍枝。嗣於１０７年 １０月１７日上午，吳成洋持上開槍枝與不知情之林彥廷、 沈嘉展等人（傷害部分，檢察官尚在偵查中）一同南下嘉義 市立殯儀館，欲找丁榮慶尋仇，吳成洋在衝突過程中，另基 於恐嚇危害安全之犯意，取出上開槍枝對空鳴槍（子彈部分 無證據證明有殺傷力），使丁榮慶心生畏懼，致生危害於其 生命、身體之安全。之後吳成洋於警方策動之下，於１０７ 年１１月２７日下午３時許，攜帶上開槍枝向警方投案。二、案經嘉義縣警察局水上分局報告臺灣嘉義地方檢察署檢察官 ，及同署檢察官自動簽分偵查起訴。
理 由
一、被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者 外，不得作為證據；被告以外之人於審判外之陳述，雖不符 刑事訴訟法第１５９條之１至第１５９條之４之規定，而經 當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書
面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、 代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第１５９條第１項 不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視 為有前項之同意，刑事訴訟法第１５９條第１項及第１５９ 條之５分別定有明文。查本判決後述所引用之傳聞證據，檢 察官、被告吳成洋及其辯護人於審理時就證據能力均表示沒 有意見而不予爭執（見本院卷第１９７、１９８頁），且迄 至言詞辯論終結前均未聲明異議，本院審酌上開證據資料製 作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認 為以之作為證據應屬適當，揆諸前開規定，爰依刑事訴訟法 第１５９條之５規定，認該等證據均有證據能力。二、訊據被告對於上揭犯罪事實所示未經許可寄藏、持有改造手 槍及向警方投案之過程，於警詢及審理時坦承不諱，核與證 人林彥廷、沈嘉展、丁榮慶等人之供證情節大致相符，並有 嘉義縣警察局水上分局扣押筆錄、扣押物品目錄表附卷可稽 ，另有扣案之上開槍彈可資證明，堪信為真實。而扣案之槍 彈，經送內政部警政署刑事警察局以檢視法、性能檢驗法、 比對顯微鏡法進行鑑定，結果為：「送鑑槍枝１支（槍枝管 制編號○○○○○○○○○○），認係改造手槍，由仿半自 動手槍製造之槍枝，換裝土造金屬槍管而成，擊發功能正常 ，可供擊發適用子彈使用，認具殺傷力。」等情，有該局鑑 定書存卷可憑（見偵字第８４１號卷第７５頁）。故而上開 扣案之手槍１支具有殺傷力，屬於槍砲彈藥刀械管制條例所 列管之槍枝無訛。又被告與林彥廷等人，是與丁榮慶相約各 自糾眾鬥毆，足見其等一開始即有傷害、恐嚇之犯意，故而 縱使被告是在林彥廷被丁榮慶毆打時，一時情急而對空鳴槍 ，亦無正當防衛之意思，自不得阻卻違法性，亦不得主張正 當防衛過當而減輕其刑，是以辯護人認被告出於急迫而開槍 ，主張從輕量刑等語（見本院卷第１５１頁），容有誤會。 綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行堪以認定，應依法 論科。
三、查，被告係基於為他人保管寄藏槍彈之犯意而持有本案槍彈 ，嗣於許修瑋死亡後，即基於為自己持有之犯意，而將本案 槍彈置於自己實力支配之下等情，業據被告於審理時自承在 卷（見本院卷第２０２頁），是被告乃係基於單一整體犯意 ，持續侵害同一被害客體，其於行為繼續之歷程中，易寄藏 為持有之犯意變更，在法律上評價為一持有槍彈之犯行，即 足以充分評價其行為之不法、罪責內涵，僅論以一罪即可（ 最高法院１０４年度台上字第１６２７號判決意旨參照）。 是核被告所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第８條第４項之
非法持有可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪、刑法第３０５條 之恐嚇危害安全罪。起訴書雖未記載被告尚犯刑法第３０５ 條之恐嚇危害安全罪，但起訴書既已載明被告對空鳴槍，應 認被告恐嚇危害安全之犯罪事實，已在起訴之範圍內。「行 為人為犯特定罪而持有槍、彈，並於持有槍、彈後即緊密實 行該特定犯罪，雖其持有槍、彈之時地與犯特定罪之時地， 在自然意義上非完全一致，然二者仍有部分合致，且犯罪目 的單一，依一般社會通念，認應評價為一罪方符合刑罰公平 原則，如予數罪併罰，反有過度評價之疑，與人民法律感情 亦未契合；是於牽連犯廢除後，適度擴張一行為概念，認此 情形為一行為觸犯數罪名之想像競合犯，固屬適當。惟若原 即持有槍、彈，以後始另行起意執槍犯罪，則其原已成立之 持有槍、彈罪與嗣後之犯罪，即無從認係一行為所犯，而應 依刑法第５０條併合處罰。」（最高法院９９年度台上字第 ６６９５號判決意旨參照）。查，被告是因友人林彥廷等人 與丁榮慶間之衝突，始另行起意持上開槍枝為恐嚇犯行，依 上開說明，其非法持有槍枝及恐嚇危害安全犯行間，犯意各 別，行為互殊，應分論併罰，辯護人認為應論以想像競合犯 一罪（見本院卷第２０３頁），尚有誤會。被告於本院審理 中逃匿，經本院發布通緝後，始為警緝獲歸案等情，有本院 通緝書、新北市政府警察局板橋分局通緝案件移送書附卷可 憑（見本院卷第６１、６３），則被告於本院審理中既已逃 匿，即無接受裁判之意思，核與自首之要件不合，不得依槍 砲彈藥刀械管制條例第１８條第１項及刑法第６２條規定而 獲減刑或免刑寬典至明，辯護人認被告有自首規定之適用， 亦有誤會。
四、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告持有槍彈期間非短，對 社會治安所產生之危害非微，又在公開場合持槍對空鳴槍， 恐嚇被害人；犯後坦承犯行，態度尚可；自述國中畢業、未 婚無子女、先前以搬運粗工為業（見本院卷第２０３頁）等 一切情狀，分別量處如主文所示之刑，併就所處罰金刑部分 、有期徒刑得易科罰金部分，分別諭知易服勞役及易科罰金 之折算標準。
五、扣案具殺傷力之改造手槍１支（含彈匣１個，槍枝管制編號 ：○○○○○○○○○○號），依槍砲彈藥刀械管制條例之 規定，係屬違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，應依刑法第 ３８條第１項第１款規定宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第２９９條第１項前段，槍砲彈藥刀械管制條例第８條第４項，刑法第１１條前段、第３０５條、第４１條第１項前段、第４２條第３項、第３８條第１項，刑法施
行法第１條之１第１項、第２項前段，判決如主文。本案經檢察官吳咨泓提起公訴，檢察官李志明、陳昱奉到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 12 月 5 日
刑事第四庭 審判長法 官 陳仁智
法 官 簡仲頤
法 官 康敏郎
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
中 華 民 國 108 年 12 月 5 日
書記官 莊良坤
附錄本案論罪科刑法條全文：
一、刑法第305條：
以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人致生 危害於安全者，處２年以下有期徒刑、拘役或３００元以下 罰金。
二、槍砲彈藥刀械管制條例第８條
未經許可，製造、販賣或運輸鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵 槍、空氣槍或第４條第１項第１款所定其他可發射金屬或子 彈具有殺傷力之各式槍砲者，處無期徒刑或５年以上有期徒 刑，併科新臺幣１千萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項所列槍枝者，處５年以上 有期徒刑，併科新臺幣１千萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處無期徒 刑或７年以上有期徒刑，併科新臺幣１千萬元以下罰金。 未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第１項所列槍枝者 ，處３年以上１０年以下有期徒刑，併科新臺幣７百萬元以 下罰金。
第１項至第３項之未遂犯罰之。
犯第１項、第２項或第４項有關空氣槍之罪，其情節輕微者 ，得減輕其刑。