臺灣高等法院臺南分院刑事判決 108年度上易字第509號
上 訴 人 臺灣雲林地方檢察署檢察官
被 告 賴易新
上列上訴人因被告業務侵占案件，不服臺灣雲林地方法院108年
度易字第453號中華民國108年7月23日第一審判決（起訴案號：
臺灣雲林地方檢察署108年度偵字第1034號），提起上訴，本院
判決如下：
主 文
原判決撤銷。
賴易新犯附表編號1至61所示業務侵占罪，共六十一罪，均累犯，各處如附表編號1至61處刑欄所示之刑，應執行有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
被訴107年8月6日業務侵占部分(起訴書附表二編號56)，無罪。 犯 罪 事 實
一、賴易新於莊富評所經營之○○商行（址設雲林縣○○市○○ 路000000號）擔任司機，職司送貨及按日收取貨款業務，為 從事業務之人。
二、詎其竟因缺錢花用，意圖為自己不法之所有，利用按日收款 之便，分起侵占業務上持有款項之犯意，各於附表編號1至 61所示日期，將向客戶收取之貨物款項，未按日交回上址之 ○○商行，竟易持有為所有而侵占入己。
理 由
壹、程序部分
一、犯罪事實是否已起訴，應以起訴書犯罪事實欄記載為準。起 訴犯罪事實既已載明被告賴易新「於附表二所示時間..將向 客戶收取之貨物款項據為己有」，該「附表二」編號56該筆 侵占金額新臺幣(下同)2015元，業已起訴在案；縱檢察官於 原審以誤載為由當庭更正，仍無妨其已起訴之效力。又有無 判決，應以主文之記載為準，若係無罪判決，即以其理由有 無論及為準（最高法院73年度台上字第4124號判決參照）， 原判決既於理由內敘明該更正部分，雖未為無罪或不另無罪 之諭知，仍已裁判，且與已判決部分有接續犯一罪之關係， 因檢察官就有罪部分上訴，該有關係部分亦已上訴。二、本判決引為判斷基礎之傳聞陳述，經當事人同意作為證據使 用（本院卷第63頁），於言詞辯論終結前未經聲明異議，本 院審酌該等陳述之作成時，並無違法或不當取證，或證明力 過低等不適當情況；另其他非傳聞證據，亦經依法定程序取 得及合法調查，與待證事實間復具相當關聯性，並無不得為 證據情形，均有證據能力。
三、被告經合法傳喚，有傳票及收受送達資料可憑（本院卷第71
、73頁），於審理期日無正當理由不到庭，爰不待其陳述， 逕行判決。
貳、實體部分
一、上揭犯罪事實，業據被告坦承不諱，經核與證人即告訴人莊 富評指證情節相符，並有客戶別銷貨日報表4張、業務每日 應收金額表2、日報表74張在卷可稽(警卷第26至103頁)；被 告之自白與事實相符，堪可採信。本件事證明確，被告犯行 均堪認定，應依法論科。至於本件附表所示侵占總金額128, 015元，係起訴書附表二總金額128,985元，減去1110元(編 號25)、加上起訴書少算之140元(7月份金額小計少算)，而 得之總計（128,000-0000+140）；至於起訴書附表二雖列出 編號56之2015元，但自始未加入總金額計算，併予敘明。二、論罪科刑
(一)刑法第336條第2項之罪，以侵占業務上所持有之物為其構成 要件，所謂業務，主要業務或輔助業務均屬之；本件依被告 供稱：「擔任送貨司機，負責送貨，向客戶收取貨款，並填 寫日報表」（警卷第4頁），足見收取貨款乃其輔助業務； 核被告附表編號1至61各次所為，均係犯刑法第336條第2項 業務侵占罪。又依被告供稱：「擔任送貨司機，負責送貨， 向客戶收取貨款，並填寫日報表」、「莊富評所提供之銷售 日報表107年05月至107年08月，均為本人填寫」等語（警卷 第4頁反），足認被告各次侵占，係按日填寫報表後侵占入 己，犯意各別，應分論併罰。
(二)被告前因傷害致死案件，經本院以97年度重上更(一)字第27 2號判處有期徒刑7年6月確定，於104年9月1日假釋期滿未經 撤銷而執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷，於 徒刑執行完畢後5年以內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪 ，為累犯，依司法院釋字第775號解釋意旨，刑法第47條第1 項規定一律須加重最低本刑，於不符合刑法第59條所定要件 之情形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個 案，不符罪刑相當原則、比例原則；然本案各罪經依刑法第 59條酌減（詳後述），所受刑罰並無超過其應負擔罪責，依 前開說明，仍應依刑法第47條第1項規定加重其刑。(三)犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量 減輕其刑，刑法第59條定有明文；又刑法第336條第2項規定 ，乃仿監守自盜舊刑律制定，對營質業者管有營質物、營庫 業或運送業受託保管財物等，凡以此保管業務為主而管領他 人財物者，一旦侵占自盜，於業主信譽、財務損失、法益侵 害甚鉅，因之仿公務自盜律處罰（立法理由參照）；因之從 事他項業務而輔以暫時附隨保管財物者，其觸法情節，對照
立法原旨，其處罰不能等同視之；本件被告受僱於○○商行 ，擔任收取送貨及順道收取客戶貨款之司機，利用執行收款 輔助業務之便，侵占貨款，於商行信譽無損，且每日侵占款 項數額非高，61筆總金額僅12萬餘元，除扣薪賠償外，餘額 已做成調解筆錄可憑(偵卷第43頁)，並就侵占數額賠償完畢 ，此依告訴人陳明：「賴易新在侵占期間都有陸續在還款」 、「調解筆錄上他應歸還我五萬多元，有三萬五是他跟我們 公司借的錢，剩下的才是他侵占公司款項尚未歸還的部分。 」、「目前已依調解筆錄歸還2萬元」、「（侵占公司款項 的金額算是已經歸還？）對。」等語甚詳（原審卷第56、61 頁），衡諸立法處罰原旨，被告前開情狀，在客觀上顯足以 引起一般同情，宣告最低度刑猶嫌過重，爰就附表所示各罪 ，均依刑法第59條規定酌減其刑，併先加後減之。三、無罪及不另無罪諭知部分
(一)公訴意旨另以：被告基於意圖為自己不法所有之侵占犯意， 利用收取貨款之便，於107年6月19日，侵占貨款1110元（即 起訴書附表二編號25，扣除300元部分），及於107年8月6日 ，侵占貨款2015元（即起訴書附表二編號56），因認均涉犯 刑法第336條第2項業務侵占罪嫌云云。
(二)惟犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決；刑事訴訟法第15 4條第2項、第301條第1項分別定有明文。公訴人認被告涉犯 前開侵占犯行，要以告訴人陳述及日報表為據；然依告訴人 於原審陳述：「（起訴書附表二編號25，107年6月19日的14 10元是1110元加300元，1110元帳上是記載「恆大差額」是 何意思？）..那是被告向店家短收的金額，也就是說被告沒 有跟店家收回那1110元。」、「107年8月6日帳上記載『溢 收2015』是公司從賴易新部分多收的款項，不能算是侵占。 」（原審卷第55、56頁），已陳明前開1110元、2015元並無 遭侵占之情事；公訴人當庭更正，未再舉證，此部分侵占犯 行即均不能證明。
(三)又被告被訴按日侵占犯行，倘若成罪，乃數罪關係，業如前 述；被訴107年8月6日業務侵占部分(起訴書附表二編號56) ，應為無罪之諭知；另被訴於107年6月19日業務侵占1110元 部分（即起訴書附表二編號25扣除300元部分），與前開有 罪部分（即侵占300元），有一罪關係，爰不另為無罪之諭 知。
參、撤銷改判
一、原判決認被告業務侵占之犯行明確，而予論罪科刑，固非無 見。惟查：（一）犯罪事實是否已起訴，應以起訴書犯罪事
實欄記載為準。檢察官對被告提起公訴後，法院若認為不能 證明被告有公訴意旨所指之犯罪事實，或認公訴意旨所指之 事實與犯罪構成要件不該當而不成立犯罪者，仍應就該部分 加以判決。原判決就起訴犯罪事實附表二編號56之侵占金額 2015元，於理由內僅敘明更正，而未為無罪判決之諭知，容 有違誤；(二)被告附表各次侵占犯行，均係按日收取持有後 侵占入己，犯意各別，原判決誤論接續犯，亦有不當。二、檢察官上訴意旨，雖執被告未依調解筆錄分期履行，原審量 刑過輕云云，惟被告侵占款項，已全數清償，未依調解筆錄 清償之部分，實為借款，業經告訴人陳明如前；此餘款未償 ，另涉民事借款債務糾葛，要不能執此憑為侵占案之科刑資 料；其上訴理由，自無可採；惟原判決既有上述之違誤，自 難維持，應由本院全部撤銷改判。
三、爰審酌被告違背告訴人信賴，侵占輔助業務收取持有之款項 ，造成告訴人之財產損失；惟衡酌其犯後坦承犯行，已與告 訴人達成調解，返還侵占款項，告訴人並當庭表示願意原諒 被告，被告因家中花費、車輛貸款之壓力，需錢孔急而觸刑 責，暨其陳述之教育程度、從事粗工工作，未婚無子女，與 父親及祖母同住、侵占數額非高等一切情狀，各量處如附表 編號1至61處刑欄所示之刑；並審酌其侵占之次數為61次、 侵占金額12萬餘元，均已返還等情狀，定其應執行刑如主文 所示，併諭知易科罰金之折算標準。又被告犯罪所得已實際 返還告訴人，無庸宣告沒收追徵。
肆、依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項 前段、第301條第1項、第371條，刑法第336條第2項、第47 條第1項、第59條、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款 ，刑法施行法第1條之1。
本案經檢察官何金陞提起公訴，檢察官林豐正提起上訴，檢察官章京文於本院到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 11 月 19 日
刑事第四庭 審判長法 官 郭玫利
法 官 陳金虎
法 官 蔡廷宜
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 葉宥鈞
中 華 民 國 108 年 11 月 19 日
附錄論罪法條全文：
中華民國刑法第336條
（公務公益侵占罪、業務侵占罪）
對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第 1 項之罪者，處 1年以上 7 年以下有期徒刑，得併科 5 千元以下罰金。對於業務上所持有之物，犯前條第 1 項之罪者，處 6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科 3 千元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
附表（賴易新侵占款項）
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│編號│ 日期 │金額 │ 處刑 │
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│ 1 │107年5月2日 │1,375元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 2 │107年5月3日 │1,800元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 3 │107年5月4日 │4,350元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 4 │107年5月7日 │5元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 5 │107年5月8日 │100元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 6 │107年5月10日│5元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 7 │107年5月11日│1,920元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 8 │107年5月14日│40元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 9 │107年5月15日│45元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 10 │107年5月16日│5元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 11 │107年5月18日│1,450元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 12 │107年5月21日│100元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 13 │107年5月22日│1,785元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 14 │107年5月23日│1,620元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 15 │107年5月24日│300元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 16 │107年5月30日│15元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 17 │107年5月31日│20元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 18 │107年6月1日 │2,205元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 19 │107年6月2日 │320元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 20 │107年6月4日 │450元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 21 │107年6月11日│1,020元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 22 │107年6月12日│1,581元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 23 │107年6月14日│130元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 24 │107年6月15日│209元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 25 │107年6月19日│300元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 26 │107年6月20日│1,700元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 27 │107年6月21日│6,550元 │有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 28 │107年6月22日│1,690元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 29 │107年6月25日│22元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 30 │107年6月26日│4,958元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 31 │107年6月27日│3,100元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 32 │107年6月28日│1,470元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 33 │107年6月29日│2,344元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 34 │107年6月30日│4,890元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 35 │107年7月3日 │3,420元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 36 │107年7月4日 │1,500元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 37 │107年7月5日 │6,685元 │有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 38 │107年7月9日 │360元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 39 │107年7月11日│560元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 40 │107年7月12日│2,300元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 41 │107年7月13日│2,564元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 42 │107年7月14日│30元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 43 │107年7月16日│5,050元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 44 │107年7月18日│20元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 45 │107年7月19日│29元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 46 │107年7月20日│1,181元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 47 │107年7月24日│56元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 48 │107年7月25日│170元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 49 │107年7月27日│6,270元 │有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 50 │107年7月28日│96元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 51 │107年7月30日│120元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 52 │107年7月31日│20元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 53 │107年8月1日 │1,555元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 54 │107年8月3日 │2,500元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 55 │107年8月4日 │2,070元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 56 │107年8月8日 │18,638元│有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 57 │107年8月9日 │2,040元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 58 │107年8月10日│6,965元 │有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 59 │107年8月13日│4,832元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 60 │107年8月14日│5,940元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 61 │107年8月15日│5,170元 │有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│
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│ 總計 │128,015 │ │
│ │元 │ │
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