臺灣高等法院臺中分院民事判決 107年度建上字第20號
上 訴 人即
被 上 訴人 臺中市政府都市發展局
法定代理人 黃文彬
訴訟代理人 林亮宇律師
王雲玉律師
複 代 理人 賴雨柔
被上訴人即
上 訴 人 九福科技顧問股份有限公司
法定代理人 黃國紋
訴訟代理人 吳紹貴律師
複 代 理人 黃啟翔律師
上列當事人間請求損害賠償等事件，兩造對於中華民國106年12
月17日臺灣臺中地方法院第一審判決（105年度訴字第2382號）
，各自提起上訴，本院於108年10月8日言詞辯論終結，判決如下
：
主 文
原判決關於命九福科技顧問股份有限公司給付超過新臺幣33萬9500元本息部分，及該部分假執行之宣告，暨訴訟費用之裁判除確定部分外均廢棄。
上開廢棄部分，臺中市政府都市發展局於第一審之訴及假執行之聲請均駁回。
九福科技顧問股份有限公司其餘上訴，及臺中市政府都市發展局之上訴均駁回。
第一審訴訟費用除確定部分，及第二審訴訟費用由臺中市政府都市發展局負擔百分之91，餘由九福科技顧問股份有限公司負擔。 事實及理由
一、按法定代理人之代理權消滅者，訴訟程序在有法定代理人或 取得訴訟能力之本人，承受其訴訟以前當然停止；承受訴訟 人，於得為承受時，應即為承受之聲明，他造當事人，亦得 聲明承受訴訟；聲明承受訴訟，應提出書狀於受訴法院，民 事訴訟法第170條、第175條、第176條分別定有明文。本件 上訴人即被上訴人臺中市政府都市發展局（下稱臺中市都發 局）法定代理人原為王○○，嗣變更為黃文彬，有臺中市都 發局提出之臺中市政府民國108年1月2日令可參（附本院卷( 一)第285頁），經上訴人具狀聲明由黃文彬承受訴訟（見本 院卷(一)第284至285頁），於法並無不合，合先敘明。
二、臺中市都發局主張：
(一)臺中市都發局於102年6月間公告招標辦理「都市計畫土地使 用分區證明書線上核發系統整體規劃暨線上申請系統開發計 畫」資訊服務採購案（下稱系爭採購案），於102年6月10日 公告決標，由被上訴人即上訴人九福科技顧問股份有限公司 （下稱九福公司）以新臺幣（下同）485萬元得標，兩造並 於102年7月8日簽立契約書（下稱系爭契約）。系爭契約第2 條第1項約定上訴人提供既有硬體設備供九福公司為履約目 的使用；系爭契約第5條第1項約定就契約價金之給付約定以 分期給付方式，而分成工作計畫書、期中報告、期末報告、 全案成果驗收等四階段，臺中市都發局業已給付工作計畫書 階段給付契約價金20％即97萬元、期中報告階段給付契約價 金40％即194萬元、期末報告階段給付契約價金20％即97萬 元，合計388萬元。而就第四階段因未完成驗收即全案成果 階段給付契約價金20％即97萬元則不予給付。(二)九福公司於104年2月12日函送全案總成果資料並向臺中市都 發局請求辦理全案工作總成果驗收，臺中市都發局乃於104 年3月5日起辦理全案總驗收作業，九福公司未能通過驗收作 業，臺中市都發局依系爭契約第12條第5項之規定限期九福 公司改正，期間共辦理八次驗收作業，並給予多次改正機會 ，九福公司皆未能通過驗收，導致臺中市都發局政策推行延 誤無法如期執行、行政機關誠信受損，臺中市都發局僅得依 系爭契約第12條第6項、第18條第1項第10款之約定，以104 年7月28日中市都測字00000000000函（下稱104年7月28日函 ）通知九福公司終止契約。
(三)九福公司並未完成系爭採購案如附表編號1、3所示工作項目 ，即不能依系爭契約第5條第1項約定付款，蓋： 1.依系爭契約第1條第3項第6款、第2條第2項之約定，系爭採 購案之工作項目應以邀標書內容為據，各該工作項目之單價 ，則應以標價清單為據。系爭契約第5條雖有約定分期付款 方式，惟參九福公司提出之工作計畫書內的工作進度預定表 ，該工作進度預定表比對前開分期付款各期之進度為7％、 47％、44％、2％，則顯與前開分期付款之20％、40％、20 ％、20％不符，則可知本件實不應以系爭契約第5條第1項之 分期付款比例作為認定系爭採購案工作項目之比例。 2.又依逢甲大學地理資訊系統研究中心（下稱逢甲大學）108 年1月16日（108）地資字第0044號函（下稱108年1月16日函 ）可知，系爭契約第5條第1項所載之分期付款，僅係預為給 付之性質，而不得以此認定工作項目完成，否則以工作計畫 書、期中報告、期末報告僅係系爭採購案之標價清單之工作
項目之書面規劃而言，豈能以書面規劃之完成即認定九福公 司完成20％、40％、20％之工作內容；則九福公司受領臺中 市都發局給付之承攬報酬有無法律上原因，自應視九福公司 實際完成工作之比例而定。
3.系爭採購案屬資訊服務採購契約，與一般工程承攬契約有竣 工之概念有別，此觀諸系爭採購案契約之內容並無竣工二字 即可得知，是不能以一般工程承攬契約之竣工概念適用於本 件九福公司有無完成工作之認定；且資訊服務採購契約內所 約定之各該工作項目整體於系統整合後實際操作上無法使用 ，定作人對於承攬人所提報完成之工作項目即無從認定為已 完成而有瑕疵。再參證人李○○之證詞可知，九福公司就系 爭採購案如附表編號1「102年臺中市『都市計畫便民服務應 用系統』（線上申請及核發作業，服務範圍為前臺中市8區 ）之系統營運作業」、編號3「應用系統開發及擴充」雖有 完成部分細項，惟系爭採購案屬資訊服務採購契約，九福公 司除需營運及更新招標當時已上線之「都市計畫土地使用分 區便民服務應用系統」，更需完成附表編號2「臺中市21區 （前臺中縣範圍）納入『都市計畫便民服務應用系統』之土 地使用分區線上查詢及使用分區證明核發系統的作業方式整 體規劃」，以邀標書項目「參、一、102年度段分區圖維護 更新」，其中（一）至（七）之成果即係（八）之核發結果 所展現，然臺中市都發局多次抽驗結果之資料皆有錯誤，有 系爭採購案歷次全案總成果驗收可稽，實難認九福公司有完 成附表編號1所示工作項目；再以附表編號3之工作項目而言 ，更需各該細項工作之結合，方屬一完整之應用系統，九福 公司縱使有完成部分細項工作，然應用系統整體仍無法使用 ，更因資訊服務之特殊性，九福公司所完成之部分細項工作 ，又難以為臺中市都發局所使用或另覓其他廠商接續完成， 實難以割裂就部分細項以為計價予九福公司。
4.至九福公司主張其與臺中市都發局之系統測試環境不同，非 可歸責於九福公司云云。惟臺中市都發局於招標系爭採購案 時，即係以上訴人現行之軟體環境招標，及九福公司於其工 作計畫書中亦記載現行軟體環境「Win 0000 Server」，是 九福公司使用Windows Server 2008為工作環境應由九福公 司自行承擔風險，九福公司此部分所辯，即無理由。(四)臺中市都發局得向九福公司請求追償契約價金270萬7724元 、逾期違約金97萬元，分述如下：
1.九福公司已完成附表編號2、4之工作項目，對應於標價清單 之金額即為101萬9634元、15萬2642元，九福公司未完成之 附表編號1、3的工作項目，對應於標價清單之金額即為52萬
4552元、315萬3172元，意即臺中市都發局已給付九福公司 之388萬元，其中270萬7724元（0000000－0000000－002642 ＝0000000），九福公司受領此部分之價金，自屬無法律上 原因而受利益，而使臺中市都發局受有損害，依民法第179 條之規定，九福公司負有返還之義務。
2.九福公司未完成履約部分為之價金為367萬7724元（0000000 －0000000－002642＝0000000），該未完成履約部分不影響 其他已完成部分之使用，是依系爭契約第14條第1項但書規 定，每日依未完成履約部分價金367萬7724元計算千分之3之 違約金為1萬1033元，又如每日依契約價金總額485萬元計算 千分之1之違約金則為4850元，應有系爭採購案契約第14條 第1項後段之適用，而應以契約價金總額千分之1即4850元計 算每日逾期違約金。
3.臺中市都發局係於103年12月5日就期末報告同意備查，並通 知被上訴人於103年12月25日辦理全案總成果驗收，則有關 全案總成果資料即第四階段成果項目之履約期限，依前開契 約規定，即係以103年12月25日為履約期限末日，則臺中市 都發局自103年12月26日起計算逾期日數，自屬於法有據。 則九福公司逾期日數為：
(1)第四階段逾期44日部分：本件監審單位於103年12月26日 就九福公司檢送之第四階段全案總成果資料，判定不合格 ，直至104年2月8日新建置系統功能經監審單位測試通過 ，此部分逾期日數為44日。
(2)全案總驗收逾期78日部分：臺中市都發局於104年3月5日 辦理第一次全案總成果驗收，而九福公司未能通過驗收， 歷經八次驗收，終至104年5月22日第八次全案總成果驗收 仍未通過，臺中市都發局不予驗收機會，此部分逾期日數 為78日；且就此部分不予扣除限期改正日數，蓋臺中市都 發局於歷次驗收過程中即已一再敘明逾期日數之計算，係 自初驗未通過日按日計算至全案總成果驗收複驗通過為止 ，以上合計122日。
4.本件九福公司遲延履約之逾期違約金為134萬6026元，已超 出契約總價金485萬元之20％上限，則以契約總價金485萬元 之20％即97萬元計罰逾期違約金。
(五)爰求為命九福公司給付367萬7724元，及自起訴狀繕本送達 翌日起算法定遲延利息之判決（臺中市都發局於原審另請求 九福公司給付損害賠償金45萬元，為原審判決駁回，此部分 未據臺中市都發局提起上訴，應已確定，不在本院審理範圍 ）。
三、九福公司則以：
(一)系爭契約履約過程中，九福公司已依系爭契約之規定審查流 程依次通過工作計畫書、期中報告、期末報告之繳交，並經 臺中市都發局核備在案。臺中市都發局於104年2月26日發函 通知九福公司開始辦理全案總成果驗收，詎料雙方針對驗收 程序、驗收方法、驗收環境產生爭議，於兩造並未達成共識 下，致九福公司自104年3月5日起迄今共辦理八次全案總成 果驗收，均並未通過。兩造間就系爭契約所生爭議，前已先 經臺中市都發局以104年7月2日中市都測字第1040103859號 函表示將依政府採購法第101條規定將九福公司刊登政府採 購公報，列為不良廠商，再經九福公司訴願表示異議遭臺中 市都發局駁回，再經臺中市政府以府授法申字第1050043178 號採購申訴審議判斷書撤銷臺中市都發局異議處理結果。(二)臺中市都發局辦理系爭採購案公開向外招標，九福公司得標 後即應負責完成附表編號1至4之工作項目。依系爭契約第5 條，可知九福公司須遵守一定之付款條件，依序提交工作計 畫書、期中報告、期末報告、全案成果審查，始得向臺中市 都發局請求付款。系爭契約著重在一定工作之完成，應係一 承攬契約。次依系爭契約第18條第3項功能上同於民法第494 條第1項、第495條第1項，於契約遭終止或解除時，由定作 人向承攬人請求減少報酬或請求損害賠償，其適用之時效規 定自不因是否有規定於契約中而有不同，均應適用民法第51 4條之規定。則姑不論九福公司所交付標的物之瑕疵是否可 歸責於九福公司，兩造間已數度辦理驗收未能通過，臺中市 都發局亦於歷次驗收作業中請求九福公司改正瑕疵，臺中市 都發局於驗收過程中即早已知悉九福公司所交付之標的物有 瑕疵存在，臺中市都發局最早於104年3月5日辦理全案總成 果驗收時即已知悉瑕疵存在，臺中市都發局遲至105年8月16 日始提起本件訴訟，其減少報酬及損害賠償之請求權均已罹 於時效，九福公司並無給付義務。
(三)系爭採購案於招標公告、邀標書均無載明得標廠商應以 Windows Server 2003為工作環境，且依臺中市都發局提供 之前期期末報告書亦載明以Windows Server 2008為工作環 境；嗣九福公司工作計畫書，已有記載九福公司是在 Windows Server 2008的系統環境做開發，且經監審單位、 臺中市都發局審查通過。系爭採購案係以開發新系統取代舊 系統，非單純就臺中市都發局原有系統之維護及更新。此係 因舊系統使用之技術老舊因而存在效能、穩定性、安全性及 擴充性等諸多問題。九福公司正係於系爭採購案投標時提出 建置新系統之方式，始能獲臺中市都發局之青睞，並連續於 兩個不同年度之計畫中得標，故本件係以新系統之建置為履
約內容，證人李○○之證詞，顯與事實不符。九福公司所交 付之標的物未能驗收通過，不可歸責於九福公司，分述如下 ：
1.兩造自102年7月8日簽約後，九福公司即積極執行專案，依 臺中市都發局所提供之前期期末報告書系統架構建置資訊， 作業系統為Windows Server 2008，資料庫系統為Oracle 11g，至103年2月底九福公司取得主機帳密後才發現實際運 行環境為Windows Server 2003和Oracle 10g，其作業系統 已過於陳舊，且與九福公司締約時得知之資訊並不相同，併 附上系爭契約之系統及資料完署部分，經九福公司於公司之 測試機實際模擬，所需時間如原審卷(一)第200、201表格所 示，且九福公司於使用臺中市都發局所提供之設備實際匯入 資料時，中文部分會因為不明原因出現亂碼，需再次以人工 方式逐一校對、修正，核判過程產生不正確之原因。至運行 環境如作業系統、服務、資料庫等差異對系統開發、測試與 佈署影響甚鉅，在專案執行前兩階段系統雛型展示時皆係使 用九福公司自行架設之測試環境運行並通過期末驗收，惟本 案的成果總驗收須將系統佈署至正式環境，臺中市都發局並 未提供九福公司足夠時間提前進入佈署，已如前述，九福公 司僅能在驗收前1小時進行佈署、測試及驗證系統正確性， 無法進行效能調教、資料驗證與相關測試致驗收多次未過。 況本案正式主機係由臺中市都發局提供，該主機經常發生當 機情形或伺服器環境不穩定之情，須經九福公司公司工程師 至市政府重啟伺服器，雖即恢復正常運作，然該正式主機仍 然頻繁發生圖台（MapGuide）服務無法運作情形，詳細情形 如答辯狀附表2所示，是主機穩定性影響驗收甚鉅，臺中市 都發局前於申訴審議程序亦未否認，而依該附表2所示問題 ，部分係九福公司使用系統時自行發現逕為修正，部分係臺 中市都發局主動告知系統出現異常，九福公司即進行維運， 且維運後亦有於次月之工作進度月報中揭露及每月工作進度 匯報。因本案驗收環境主機與現有上線系統為同一主機，新 舊系統需共用硬體資源、網站服務、資料庫服務與相關系統 資源，且新舊圖台系統無法同時啟用（即使依原有系統進行 擴充還是會發生該問題）。九福公司進行模擬之網路環境為 0000Mbps， 與臺中市都發局實際驗收時環境恐不超過10 Mpbs亦不相同，影響各步驟所需進行時間，故驗收環境主機 的穩定性影響本案驗收頗鉅。鑑定單位國立高雄師範大學（ 下稱高雄師範大學）106年7月24日高師大地理字第10600067 32號函（下稱106年7月24日函）中之鑑定結果指明，可見得 系統版本之差異，將影響軟體具體運作，九福公司自締約後
，均係於作業系統Windows Server 2008、資料庫系統 Oracle 11g之環境下為軟體開發，嗣後竟發現臺中市都發局 實際提供之主機環境與締約時全然不符，誠已影響後續驗收 時軟體運作之相容性。而「相容性」本係一較為廣泛之概念 ，泛指軟體與硬體環境產生衝突之情形，具體衝突原因為何 ，甚難發現，尤本件又係一客製化系統，非如一般市售套裝 軟體有固定之相容性解決方式，亦有高雄師範大學106年7月 24日高師大地理字第1060006732號函（下稱106年7月24日函 ）可參。縱如專業之鑑定機關，亦無從判定可能產生的問題 為何，是縱高雄師範大學謂九福公司於103年2月取得臺中市 都發局主機遠端連線之帳號密碼，九福公司應能發現並告知 臺中市都發局驗收設備之條件的差異，惟縱得悉設備有落差 ，設備差異造成的具體影響為何，仍無法於當下得悉。況臺 中市都發局所交付之主機環境既然已有如上之重大差異，於 九福公司「正式接觸主機環境」時，臺中市都發局更應給予 九福公司足夠時間為軟體安裝、環境佈署，此節並業經鑑定 機關認定「惟若只有1個小時的時間給九福公司準備，實有 不足，應給九福公司認為的足夠時間為宜。」等語（參高雄 師範大學106年7月24日函），可見臺中市都發局所給予九福 公司的時間確實過於短促，已直接影響到驗收結果之正確性 ，九福公司實已完成修補，卻因佈署時間不足而無法通過驗 收。
2.證人李○○雖證述佈屬時間、修正時間係經雙方協議，惟參 九福公司提經臺中市都發局審核通過之期末報告書中之甘特 圖即明示，3.8系統壓力測試及資訊安全測試即係上線及佈 署之部分，該部分所需之時程佔全案2％，全案履約天數為 280日曆天，針對上線及佈署之時程，臺中市都發局至少需 提供九福公司約5.6天，約45小時之工作時數（280×2％＝ 5.6；5.6×8=45）；另甘特圖4.3全案成果驗收所需之時程 亦佔全案2％，所需時間亦需約45小時之工作時數。而上開 期末報告書經監審單位、臺中市都發局審核通過，惟臺中市 都發局於正式驗收時，僅同意將主機於驗收會議開始前1個 小時始交予九福公司進行系統安裝及佈署，僅約佈署1個小 時，臺中市都發局即催促開始驗收，然此一時間分配對於九 福公司而言實過於嚴苛且不合理，就驗收時的佈署時間，九 福公司從未與臺中市都發局達成協議，而係臺中市都發局片 面決定。況各次佈署及測試均係獨立，須從頭開始進行，臺 中市都發局尚不能謂已給予九福公司多達掰次之驗收機會， 且日數累計共104日云云，即謂已給予九福公司之修正期間 。
3.高雄師範大學106年10月5日高師大地理字第1060009006號函 （下稱106年10月5日函）雖稱自審議判斷書上可認九福公司 確有充分時間告知臺中市都發局關於驗收設備條件差異之事 ，惟鑑定機關亦謂就上開設備條件差異可能產生之具體影響 亦無從判定（參高雄師範大學106年7月24日函），則縱九福 公司有充分時間告知臺中市都發局，事實上亦無於接觸到主 機環境當下判定具體影響為何，仍需正式接觸始能就相容性 問題進行調校。縱認驗收程序未通過之原因有部分可歸責於 九福公司，惟九福公司是否曾告知臺中市都發局有關主機設 備條件差異，絕非主因，蓋鑑定機關亦無從由兩造所提供之 資料判斷設備條件差異可能產生之具體影響，最直接的原因 仍在於九福公司「正式接觸主機環進行驗收」時，臺中市都 發局應予九福公司足夠時間為軟體安裝、環境佈置，亦經鑑 定機關認定在案，則本件未能通過驗收程序之原因，實係導 因於主機過於陳舊、臺中市都發局未予九福公司足夠時間， 已如前述，自應可歸責於臺中市都發局，且就可歸責程度應 係可歸責於臺中市都發局之原因力較強，縱九福公司需負擔 損害賠償責任，爰依民法第217條第1項規定，主張臺中市都 發局與有過失，請減輕或免除賠償金。
(四)再由證人李○○之證詞可知，九福公司就系爭採購案之第一 、二、三階段之工作均已完成，僅在驗收階段出現查驗或測 試錯誤之問題，九福公司既已完成工作，自得請領承攬報酬 ，且九福公司所提工作計畫書、期中、期末報告均依約經審 查會確認通過，支付條件即已成就，臺中市都發局即有給付 報酬之義務，是九福公司請領承攬報酬並非無法律上原因。 至逢甲大學108年1月16日函固係函覆：「不是監審意見為同 意備查即屬系爭工作項目完成」，惟證人李○○業已證稱本 件係有瑕疵要修復，故九福公司已完成系爭採購案之工作， 且經監審單位及臺中市都發局實質查驗。況臺中市都發局以 104年7月28日函通知九福公司終止系爭契約，此為臺中市都 發局於原審所不爭執之事實。臺中市都發局既係主張已終止 系爭契約，復又依據民法第179條規定之不當得利作為請求 權基礎，惟在終止系爭契約以前所發生之既定法律關係，並 不受影響，九福公司受領各期程之給付並非無法律上原因， 臺中市都發局依據不當得利之規定請求九福公司返還，並無 理由。
(五)臺中市都發局主張逾期日數有誤，蓋：
1.第四階段逾期44日部分：臺中市都發局主張第四階段成果資 料應自103年12月26日起至104年2月8日止，共44日計罰逾期 違約金，惟系爭採購案完工期限係104年2月9日，且依據歷
次驗收記錄之記載「完成履約日期104年2月8日」，縱九福 公司於104年2月8日通過系統功能測試，亦仍在契約所訂履 約期限內，並未逾期。況臺中市都發局於104年2月8日始通 過系統功能測試，然而若以總履約天數280日計算，至少需 至104年2月9日始能認為九福公司用盡所有履約天數，始有 遲延履約之情。
2.全案總驗收逾期78日部分：以八次總驗收而言，臺中市都發 局未給足14日之修正期間，然依系爭契約所約定之修正期間 必須給予九福公司122日（14×8=112），且該修正期不能算 入逾期日數，是臺中市都發局主張九福公司逾期78日，並無 理由。退步言之，縱不依系爭契約第12條第2項扣除每次應 給予14日之修正期間，而以第14條第2項約定以主驗人指定 之修正期間計算該八次驗收時主驗人給予之修正日數（且扣 除驗收當日不計入），該八次驗收依主驗人給予之修正日數 總計有66日，故自104年3月5日起至104年5月22日止，九福 公司亦僅遲延12日。
(六)九福公司未完成履約部分不影響其他已完成部分之使用，逾 期違約金計算標準應依系爭契約第14條第1項但書之約定， 並依系爭契約第5條第1項第5款所約定之第4階段金額97萬元 為計算基準等語，資為抗辯。
四、以下之事實為兩造所不爭執：
(一)臺中市都發局於102年6月間公告招標辦理系爭採購案，於10 2年6月10日公告決標，由九福公司得標，決標金額為485萬 元，兩造並於102年7月8日簽立系爭契約，由臺中市都發局 提供既有硬體設備供九福公司為履約目的使用者，其清單如 邀標書，九福公司應施作項目為依附表所示之工作項目。(二)系爭契約就契約價金之給付約定以分期給付方式，而分成工 作計畫書、期中報告、期末報告、全案成果驗收等四階段給 付。於工作計畫書、期中報告經機關召開審查會，審查通過 後付款20％及40％；期末報告完成系統移轉至機關，經機關 召開審查會議後付款20％；全案之成果經機關驗收，驗收通 過後付款20％。
(三)臺中市都發局就契約價金已依前三階段之期程給付之，就第 四階段因未完成驗收尚未給付，共有支付如下之價金：1.工 作計畫書-契約價金20％，計97萬元。2.期中報告-契約價金 40％，計194萬元。3.期末報告-契約價金20％，計97萬元。 4.上列已給付契約價金總金額388萬元。尚未給付之價金為 ：全案成果，占契約價金20％，金額為97萬元。(四)系爭契約約定如下：
1.第7條有關履約期限於第1項約定自契約簽訂日起280日曆天
（不包括行政作業及審查期間）。簽約後20日曆天內（自簽 約日起算）應提交工作計畫書送機關，由機關召開審查會。 工作計畫書經機關召開會議審查，審查通過後（以發函日起 計）140日曆天止應提送期中報告至機關，由機關召開審查 會。期中報告書經機關召開會議審查，審查通過後（以發函 日起計）100日曆天內應提送期末報告（全案之成果初稿） 至機關，完成系統移轉至機關，由機關召開審查會。期末報 告經機關確認後（以發函日起計）20日曆天內應提交全案之 成果經機關驗收，由機關辦理驗收作業。
2.第12條有關驗收於第2項約定「如機關（或監審單位）要求 廠商修正履約成果，廠商原則上應於接獲審查意見通知後14 日內完成修正再送審查，或依機關、廠商及監審單位會同召 開之會議決議訂定之時程為準。」第5項約定「廠商履約結 果經機關初驗或驗收有瑕疵者，機關得要求廠商於OO日內（ 機關未填列者，由主驗定之）改善、拆除、重作、退貨或換 貨（以下簡稱改正）。屆期未改正者，依第14條規定計算逾 期違約金。但屆期未改正仍在契約原訂履約期限內者，不在 此限。」第6項約定「廠商不於前項期限內改正，拒絕改正 或其瑕疵不能改正，或改正次數逾3次仍未能改正者，機關 得自行或使第三人改善，並得向廠商請求償還改善必要之費 用；及終止或解除契約或減少契約價金。」
3.第14條有關遲延履約於第1項約定：「逾期違約金，以日（ 日曆天）為單位，廠商如未依照契約規定期限完成，應按逾 期日數，每日依契約價金總額千分之1計算逾期違約金。但 未完成履約之部分不影響其他已完成部分之使用者，得按未 完成履約部分之契約價金，每日依其千分之3計算逾期違約 金。其逾前段每日金額者，以前段之金額為準。」第2項約 定「初驗或驗收有瑕疵，經機關通知廠商限期改正，自契約 所定履約期限之次日起算逾期日數，但扣除履約期限之次日 起，至機關決定限期改正前歸屬於機關之作業日數，及契約 或主驗人之限期改正日數。」第5項約定「逾期違約金之總 額（含屆期未改正之違約金），以契約價金總額之20％為上 限。」
4.第18條第1項第10款約定「廠商履約有審查、查驗或驗收不 合格，且未於通知期限內依規定辦理者，機關得以書面通知 廠商終止契約或解除契約之部分或全部。」第3項約定「契 約經依第1項規定或因可歸責於廠商之事由致終止或解除者 ，機關得依其所認定之適當方式自行或接洽其他廠商完成被 終止或解除之契約；其所增加之費用，由廠商負擔。無洽其 他廠商完成之必要者，得扣減或追償契約價金。」
(五)九福公司第一階段工作計畫書經臺中市都發局102年11月18 日中市都測字第1020182721號函審查通過；第二階段期中報 告經臺中市都發局103年6月23日中市都測字第1030098512號 函通過審查；第三階段期末報告經臺中市都發局103年12月5 日中市都測字第1030202485號函審查通過。另監審單位於10 3年12月26日就九福公司檢送之第四階段全案總成果資料， 判定不合格，至104年2月8日新建置系統功能經監審單位測 試通過。
(六)臺中市都發局就全案總成果驗收，於104年3月5日第一次驗 收紀錄、104年3月26日第二次驗收紀錄、104年4月8日第三 次驗收紀錄、104年4月16日第四次驗收紀錄均載完成履約日 期為104年2月8日。
(七)九福公司於104年2月12日函送全案總成果資料並向臺中市都 發局請求辦理全案工作總成果驗收，臺中市都發局於104年3 月5日起辦理全案總驗收作業，臺中市都發局認為九福公司 未能通過驗收作業。臺中市都發局曾限期九福公司改正，期 間共辦理八次驗收作業，九福公司未通過驗收之項目及金額 為如附表編號1、3所示之工作項目，共367萬7724元。(八)臺中市都發局以104年7月28日函通知九福公司依系爭契約第 12條第6項及第18條第1項第10款之約定終止系爭契約。(九)系爭採購案之監審單位逢甲大學108年1月16日函覆本院內容 如下：
1.工作計畫書之內容乃由九福公司得標後與臺中市都發局進行 訪談後，九福公司所撰寫完成之文件，並由臺中市都發局召 集委員進行審查之。監審方不須且未參與九福公司與臺中市 都發局之訪談，因此無法確認。
2.九福公司在工作計畫書為同意備查後，應能夠就系爭採購案 之邀標書所載之工作項目為履行。
3.九福公司於履行系爭採購案時，所提出之「期中報告書」、 「期末報告書」中與系爭工作項目有關之內容，是為各該工 作項目之書面規畫。
4.「期中報告書」內容就系爭工作項目所為之書面規畫，經監 審方3次檢視後，原則予以通過。其中「102年度段分區圖維 護更新（原臺中市8區部分）」，經監審方5次抽複驗後，原 則予以通過。「期末報告書」內容就系爭工作項目所為之書 面規畫，經監審方3次檢視後，判定不合格。「102臺中市『 都市計畫便民服務應用系統』之系統營運作業」各階段成果 ，須整合於「應用系統開發及擴充」進行系統呈現，因此， 仍須透過後續全案成果驗收予以確認。監審方檢視文件與抽 驗圖資九福公司所提交各階段成果後，提出查驗結果與建議
，交由臺中市都發局酌參。再由臺中市都發局邀集委員、九 福公司召開審查會議。因此，不是監審意見為同意備查即屬 系爭工作項目完成。
5.九福公司於履行系爭採購案期間，在全案成果驗收曾有就全 案成果驗收之主機佈署時間、修正時間提出異議。由臺中市 都發局與九福公司雙方基於合約善良管理人之責，曾召開協 調會議進行協調。全案成果驗收之主機佈署時間、修正時間 ，乃九福公司與上訴人間履約行為之協調，非監審方業務範 疇，因此監審方為被動，配合臺中市都發局與九福公司雙方 協調結果辦理後續查驗。
五、本件兩造爭執之重點：
(一)九福公司依附表所示應完成之工作項目，是否均已完成？(二)臺中市都發局依不當得利之規定請求九福公司返還270萬772 4元，有無理由？
(三)九福公司就系爭採購案有無逾期完成？
(四)九福公司之全案總成果經臺中市都發局驗收未過，是否可歸 責於九福公司？
(五)臺中市都發局請求九福公司給付逾期違約金97萬元，有無理 由？
六、本院得心證之理由：
(一)九福公司依附表所示應完成之工作項目，是否均已完成？ 1.查臺中市都發局於102年6月間公告招標辦理系爭採購案，於 102年6月10日公告決標，由九福公司得標，決標金額為485 萬元，兩造並於102年7月8日簽立系爭契約，由臺中市都發 局提供既有硬體設備供九福公司為履約目的使用者，其清單 如邀標書，九福公司應施作項目為依附表所示之工作項目等 情，為兩造所不爭執之事實，並有系爭契約書及系爭採購案 調整後標價清單在卷可稽（附原審卷(一)第6至30頁、42頁 反面）。系爭契約就契約價金之給付約定以分期給付方式， 而分成工作計畫書、期中報告、期末報告、全案成果驗收等 四階段給付。於工作計畫書、期中報告經機關召開審查會， 審查通過後付款20％及40％；期末報告完成系統移轉至機關 ，經機關召開審查會議後付款20％；全案之成果經機關驗收 ，驗收通過後付款20％，此觀系爭契約第5條之約定自明。 系爭採購案，九福公司所得請領之承攬報酬金額係以完成附 表所示之工作項目為準，臺中市都發局所應支付之九福公司 承攬報酬，係按其審查通過工作計畫書、期中報告及期末報 告各給付97萬元、194萬元、97萬元，餘97萬元則於驗收通 過全案總成果後給付，可見九福公司依約所應完成之工作項 目，與臺中市都發局依約所應給付之承攬報酬係屬兩回事，
並非臺中市都發局已依約給付承攬報酬，即當然表示九福公 司已依約完成所應完成之工作項目。且依系爭採購案之九福 公司工作計劃書內之工作進度預定表，第一至四階段所應完 成之工作進度分別為7％、47％、44％、2％（見本院卷(一) 第211頁），此與每階段所應付款之比例20％、40％、20％ 、20％不合，故臺中市都發局付款之比例不能等同九福公司 應完成工作之比例。臺中市都發局於每階段應付款之比例係 其付款之時程，而非九福公司請領承攬報酬之條件。按承攬 報酬本係以後付為原則。現今工程實務雖多採用分期估驗付 款及結算工程款給付方式，惟承攬契約之工程款債權仍為一 體，僅係其付款方式為可分期給付而已。蓋所謂工程估驗款 ，係指按工程完成之數量、進度付款之方式，施工期間，承 包商得定期以書面申請估驗計價，經業主核實後付給該期內 完成工程數量之一定比例金額，其餘則為保留款。究其目的 ，無非係對於承包商財務上之融資。蓋工程承攬契約，常因 規模龐大，牽涉鉅額交易金額及冗長之施工期間，若定作人 於承攬人完成全部工程後始給付報酬，則承攬人之財務負擔 勢將十分沉重，容易產生違約事項；然若定作人於工程進行 期間即全部付款，定作人又須負擔承攬人將來不履約之所有 風險，是以乃有所謂就承攬人已施作未經正式驗收之工作先
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