臺灣臺中地方法院刑事判決 107年度訴字第2613號
108年度訴字第 805號
108年度訴字第1040號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 王翔鈞
選任辯護人 林萬生律師
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（107年度偵字
第16348、17145、21355號）及追加起訴（108年度偵字第783、
11592號），本院判決如下：
主 文
甲○○犯如附表所示之罪，各處如附表「論罪科刑」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑壹年肆月；沒收部分併執行之。 犯罪事實
一、甲○○於民國106年6月8日晚間6時許，透過劉湘麟介紹取得 由黃艷瑾（黃艷瑾、劉湘麟所涉幫助輸入禁藥部分，由本院 另行判決確定）所申辦之門號0000-000000號行動電話SIM卡 ，甲○○收受上開電信門號SIM卡後，明知含「Nicotine」 （下稱尼古丁）成分之電子菸油，係以藥品列管，未經主管 機關核准，不得擅自輸入，竟基於輸入禁藥之犯意，分別於 附表進口日期欄所示日期前某時許，委由附表所示各不知情 之快遞業者，向財政部關務署臺北關（下稱臺北關）分別以 附表所示年籍不詳之納稅義務人名義，自大陸地區經由香港 地區輸入如附表貨品及數量欄所示含尼古丁成分之電子菸油 （各該報單、主提單及分提單號碼暨貨品之名稱及數量，均 詳如附表所示），並分別以附表收件人欄所示年籍不詳之收 件人名義，而均以臺中市○○區○○路0段000號為收件地址 （追加起訴書就以「李曉玫」名義收件之地址誤載為「臺中 市○○區○○路0段000號」），並均以上開由黃艷瑾所申辦 、由甲○○持用之門號0000-000000號行動電話作為收件人 之聯絡電話。嗣上開含尼古丁成分之電子菸油各於附表進口 日期欄所示之日期進口時，分別為臺北關之關務人員所查獲 ，並各扣得附表貨品及數量欄所示含尼古丁成分之電子菸油 ，循線查悉上情。
二、案經臺灣臺中地方檢察署檢察官自動檢舉簽分偵查後起訴及 追加起訴。
理 由
壹、證據能力部分：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定
者外，不得作為證據；被告以外之人於審判外之陳述，雖不 符合同法第159條之1至第159條之4規定，但經當事人於審判 程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時 之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護 人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形 ，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意， 刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文。經查 ，本判決下列所引用之被告甲○○以外之人於審判外之陳述 （含書面陳述），檢察官、被告及其辯護人迄本院言詞辯論 終結前均未聲明異議，本院審酌上開證據資料製作時之情況 ，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為 證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5規定，認前揭證據 資料均有證據能力。
二、除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定 程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障 及公共利益之均衡維護，刑事訴訟法第158之4定有明文。查 本案所引用之非供述證據，經本院審酌與本案被告被訴犯罪 事實具有關連性，且並無證據證明係實施刑事訴訟程序之公 務員違背法定程序所取得，亦無證據證明有何偽造、變造之 情事，自應認均具有證據能力，得作為證據。
貳、實體部分：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
(一)訊據被告甲○○矢口否認有何輸入禁藥之犯行，辯稱：輸入 上開電子菸油的人並不是我，我四年前有進口過電子菸油， 該案由臺灣桃園地方法院（下稱桃園地院）審理，我後來就 沒有再進口過電子菸油，我進口的電子菸油是自己抽的，我 完全沒見過證人黃艷瑾、劉湘麟，門號0000-000000號行動 電話也不是我的云云。辯護人則為被告辯護稱：證人黃艷瑾 、劉湘麟為同案被告，其等所為不利於被告之證述，依刑事 訴訟法第156條第2項規定，除須無瑕疵可指，並且須有補強 證據佐證，而其等證述存有嚴重瑕疵，已不足採信，且亦無 其他補強證據佐證其等證述之真實性，不能作為不利於被告 認定之證據云云。
(二)經查，電信門號0000-000000號行動電話SIM卡為證人黃艷瑾 於106年6月7日所申辦，嗣附表所示之各該快遞業者，向臺 北關各以附表所示年籍不詳之納稅義務人名義，自大陸地區 經由香港地區輸入如附表貨品及數量欄所示含尼古丁成分之 電子菸油（各該報單、主提單及分提單號碼暨貨品之名稱及 數量，均詳如附表所示），分別以附表收件人欄所示年籍不 詳之收件人名義，均以臺中市○○區○○路0段000號為收件
地址，並均以證人黃艷瑾所申辦之上開電信門號作為收件人 之聯絡電話，而上開電子菸油於附表進口日期欄所示之日期 進口時，分別為臺北關之關務人員所查獲之事實，業據證人 黃艷瑾、劉湘麟於偵查中證述甚詳，且為被告所不爭執，並 有附表卷證出處及頁碼欄所示之證據在卷可稽，此部分事實 應先堪認定。
(三)被告透過證人劉湘麟介紹，取得由證人黃艷瑾所申辦之電信 門號0000-000000號行動電話SIM卡，作為其輸入如附表貨品 及數量欄所示電子菸油之聯絡工具：
⒈證人劉湘麟於偵查中證稱：因被告是在做網路拍賣很忙， 看我能否找人幫他，詳細情形見面再說，所以我就找證人 黃艷瑾去文心路的路邊找被告談一下，之後又再去忠明路 那邊國軍816醫院見面，當時被告是在網路上拍賣電子菸 ，被告是說網路訂貨商品有一項是電子菸油，需要用電話 號碼訂貨，所以需要用到電信門號SIM卡，被告當時是開 一台白色賓士的休旅車來跟我們碰面，地點是在忠明路的 家樂福（按應為「大潤發」之誤）的麥當勞，證人黃艷瑾 交給我門號0000-000000號的SIM卡，我再轉交被告，交付 當時證人黃艷瑾也在場，後來被告就都避不見面等語【見 107年度偵字第17145號卷（下稱偵17145卷）第19-20、26 -27頁】。
⒉證人黃艷瑾於偵查中亦證稱：當時經濟不好，要找工作， 證人劉湘麟介紹被告給我認識，讓我做網拍工作，我當時 有見過被告2次，一次是在文心路上，另一次是在忠明路 的國軍816醫院對面麥當勞，在文心路見面時，是由證人 劉湘麟跟被告在談，當時我在旁邊，被告說他在賣網拍的 東西，麥當勞見面那一次，就是我把門號0000-000000號 SIM卡交給證人劉湘麟，證人劉湘麟再把SIM卡交給被告， 當時我們三個人都在場等語（見偵17145卷第19頁反面至 第20頁、第26-27頁）。復於本院審理時證稱：我跟證人 劉湘麟是認識30年的朋友，當時是證人劉湘麟打電話跟我 說被告從事網拍，需要用到預付卡，順便幫我介紹工作， 是證人劉湘麟跟我說要賣帳戶跟預付卡給被告的事，總共 賣新臺幣（下同）7,000元，帳戶存摺是我在5月間先交給 證人劉湘麟，他再轉交給被告，地點是在文心路4段696號 路口，被告將7,000元交給證人劉湘麟，證人劉湘麟再交 給我，我們三人都有在場，我106年6月7日才去申辦門號 0000-000000號SIM卡，隔天6月8日就把SIM卡交給證人劉 湘麟，證人劉湘麟再把SIM卡交給被告，沒有交給其他人 ，因為我們都在被告車上，當天是晚上6點左右，由證人
劉湘麟載我去，約在大潤發門口，我們停在停車場等被告 過來，被告到了車子就停在路邊，是在忠明路大潤發前面 的路旁，被告是開白色賓士休旅車，我們上被告的車，我 當著證人劉湘麟的面在車上將SIM卡交給被告，沒有再進 麥當勞，我將SIM卡交給被告的時候，我有跟他說預付卡 有先預繳1,800元左右要請他付款，但被告沒有另外付錢 給我，被告說已經給我7,000元了，我想算了就不跟他拿 ，帳戶存摺跟SIM卡都是被告自己要的，他說網拍要用， 沒有說別人要用，這兩個地點都是我們三人在一起，除了 這兩個地點，也沒有在其他地點見面，之後就沒有再聯繫 等語（見本院卷第118頁反面、第120-124頁）。 ⒊又被告另案基於意圖販賣而陳列禁藥、販賣禁藥之犯意， 於106年5月間，以其所註冊之帳號「111vape」登入蝦皮 拍賣網站，刊登馬來西亞生產、未經主管機關核准而擅自 輸入之「GUAVA PREMIUM E LIQUID 6MG」（含尼古丁成分 之電子菸油）商品照片，並標示「★蒸氣王國★馬來果汁 CUVA紅心芭樂冰」、「NT$349」等廣告文字，以此方式陳 列禁藥，嗣於106年5月12日，桃園市政府衛生局人員基於 蒐證之意思，透過蝦皮拍賣網站，以1,047元之代價，向 「111vape」帳號購入上開電子菸油商品3瓶，經送檢驗後 檢出尼古丁成分而查獲，並經本院以被告犯藥事法第83條 第1項之意圖販賣而陳列禁藥罪，依法判處罪刑之事實， 有本院107年度訴字第3239號判決附卷可稽（見本院卷第 112-113頁）。
⒋且查，證人黃艷瑾、劉湘麟所證述被告當時赴約所駕駛之 白色賓士車輛，核與登記在被告名下車牌號碼000-0000號 、廠牌MERCEDES-BENZ之白色車輛相符，有公路監理電子 閘門車號查詢汽車車籍資料在卷可按【見107年度偵字第 16348號卷（下稱偵16348卷）第39頁】，而其等證述交付 上開電信門號SIN卡予被告之地點，亦與被告當時位於臺 中市○區○○○路00號之住所相近，有卷附之GOOGLE地圖 可參（見偵16348卷第39頁）。
⒌本院審酌證人黃艷瑾、劉湘麟均明確證稱被告表示因從事 網路拍賣工作所需，因而經由證人劉湘麟介紹，向證人黃 艷瑾價購電信門號0000-000000號SIM卡等情，經核與前述 被告於106年5月間，仍然在蝦皮拍賣網站販售含有尼古丁 成分之電子菸油之情形相符。且查，證人黃艷瑾、劉湘麟 證稱被告當時前往赴約所駕駛之白色賓士車輛、交付電信 門號SIM卡予被告之地點等情，亦均互核相符，並有上開 公路監理電子閘門車號查詢汽車車籍資料及GOOGLE地圖在
卷可參，而被告亦供稱與證人黃艷瑾、劉湘麟並不認識， 並無任何過節等語，有準備程序筆錄及審判筆錄在卷可按 （見本院卷第39頁、第211頁反面），可認證人黃艷瑾、 劉湘麟所為之證述內容，若非親身經歷之事，斷無可能對 於素不相識、毫無過節之人之工作內容、駕駛車輛、見面 地點等情節，證述如此詳盡，是其等所為證述內容，應非 虛妄。再參照被告前已曾於104年間，同因輸入含尼古丁 成分之電子菸油（輸入禁藥）案件，於104年9月間被查獲 ，嗣由桃園地院以107年度訴字第162號審理並已判決確定 ，被告以易服社會勞動執行中等情，此據被告於本院審理 時均供承不諱（見本院卷第211頁），足見被告對於輸入 含尼古丁成分之電子菸油係違反法令一事，至遲於104年 間已知之甚詳，則被告於106年間，仍持續在拍賣網站上 陳列或販售上開商品，亦應知悉係從事違反法令行為，則 證人黃艷瑾、劉湘麟均證稱被告表示因從事網路拍賣工作 所需，要購買電信門號SIM卡等語，亦核與一般從事違法 行為，須價購電信門號人頭卡，以規避查緝之需求相符， 足認證人黃艷瑾、劉湘麟前揭證述內容，應堪採信。從而 ，被告於106年6月8日晚間6時許，經證人劉湘麟介紹，取 得由證人黃艷瑾所申辦之電信門號0000-000000號SIM卡之 事實，應堪認定。
⒍又附表貨品及數量欄所示含尼古丁成分之電子菸油，雖分 別以附表收件人欄所示年籍不詳之人為收件人，惟其收件 地址均為臺中市○○區○○路0段000號，並均以上開被告 取得之0000-000000號電信門號為收件人聯絡電話，經囑 警前往上開收件地址訪查，證人即上開收件地址之大樓總 幹事林志賢證稱：我從97年迄今擔任臺中市○○區○○路 0段000○000號「龍族天下」商辦大樓總幹事，本棟大樓 均為商辦大樓，無人居住於此，共25樓，有100間辦公室 ，我不認識也沒聽過劉怡伶、黃朝堂、黃艷瑾、劉湘麟及 被告等人，大樓設有管理室及管理員，有替承租人代收受 貨物及信件的服務，但是我們只對住址而已，沒有核對人 等語（見107年度發查字第967號卷第4頁）。顯見該收件 地址僅係有代收受信件、包裹之商辦大樓管理室，實際上 並無人居住於該處，亦不核對收件人之真實身分。而證人 即快遞業者嘉展國際運通有限公司之代理人游高彥於警詢 證稱：向大陸地區物流公司承攬派件後，貨物實際收貨人 是貨運業者依據電話撥打給實際貨主，貨主是電話申辦人 或持有人等語（見107年度偵字第28500號卷第9頁反面） 。顯見訂購、輸入附表貨品及數量欄所示含尼古丁成分之
電子菸油之人，應即為向證人黃艷瑾價購該電信門號0000 -000000號SIM卡之被告，而此亦與證人黃艷瑾、劉湘麟均 證稱被告表示因從事網路拍賣工作所需，要購買電信門號 SIM卡等語相符，並與被告於該段期間實際上仍違法從事 含尼古丁成分之電子菸油交易之情節亦相符。
⒎更何況，附表貨品及數量欄所示含尼古丁成分之電子菸油 ，其收件地址均為臺中市○○區○○路0段000號，而該址 即證人黃艷瑾證稱於106年5月間，先向被告收取7,000元 對價及交付帳戶存摺予被告之處，可見被告當時亦曾利用 該地址從事交易活動，具有一定地緣關係，而非與被告毫 無關聯，亦足以佐證附表貨品及數量欄所示含尼古丁成分 之電子菸油，應係被告所訂購及輸入無疑。
⒏基上，被告透過證人劉湘麟介紹，取得由證人黃艷瑾所申 辦之電信門號0000-000000號行動電話SIM卡，作為其輸入 如附表貨品及數量欄所示電子菸油工具，應堪認定。(三)被告及其辯護人雖以前揭情詞抗辯，惟查： ⒈被告雖辯稱並未輸入上開電子菸油，亦未見過證人黃艷瑾 、劉湘麟云云，惟本院審酌上開證據資料，已足認被告確 有向證人黃艷瑾價購上開電信門號SIM卡，用以輸入附表 貨品及數量欄所示含尼古丁成分之電子菸油，以規避查緝 ，業已詳如前述。又被告另辯稱其四年前進口過電子菸油 ，後來就沒有再進口過電子菸油，進口的電子菸油是自己 抽的云云。惟查，被告於106年5月間，以其所註冊之帳號 「111vape」登入蝦皮拍賣網站，刊登馬來西亞生產、未 經主管機關核准而擅自輸入之「GUAVA PREMIUM E LIQUID 6MG」（含尼古丁成分之電子菸油）商品照片，並且標示 「★蒸氣王國★馬來果汁CUVA紅心芭樂冰」、「NT$349」 等廣告文字，以此方式陳列禁藥，並經桃園市政府衛生局 人員透過蝦皮拍賣網站，以1,047元之代價，向被告購入 上開電子菸油商品3瓶等情，亦已詳如前述，顯見被告於 106年間，仍持續從事進口電子菸油之網路拍賣工作，是 被告前揭所辯，均不足採信。
⒉辯護人雖辯稱證人黃艷瑾、劉湘麟為同案被告，其等所為 不利於被告之證述內容，並無其他補強證據佐證其等證述 之真實性云云。惟按所謂補強證據，係指與待證事實具有 相當程度關聯性之證據，並非以證明犯罪構成要件之全部 事實為必要，倘得以佐證供述人所陳述之事實非屬虛構， 足資保障其所陳事實之真實性，即為已足；不問其為直接 證據、間接證據，或係間接事實之本身即情況證據，均得 為補強證據資料（最高法院108年度台上字第2574號判決
意旨參照）。而查，本院認定被告透過證人劉湘麟介紹， 取得由證人黃艷瑾所申辦之電信門號0000-000000號行動 電話SIM卡，作為輸入如附表貨品及數量欄所示電子菸油 工具之證據及理由，均已詳如前述，並非以證人黃艷瑾、 劉湘麟之證述內容作為認定事實之唯一證據，並俱有各該 證據資料在卷可稽，非無其他補強證據，辯護人前揭所辯 ，尚屬無據。
⒊至於辯護人另辯稱證人黃艷瑾之證述內容有嚴重瑕疵云云 。然查：
⑴辯護人雖辯稱證人黃艷瑾於107年6月22日偵訊時之供述 並未提及被告，並供稱上開電信門號SIM卡一開始為其 自己使用，嗣後才交給綽號劉聯發之證人劉湘麟云云。 惟查，證人黃艷瑾於107年6月22日係初次就本案以被告 身分接受偵訊，而其於該次偵訊時即已供稱將上開電信 門號SIM卡交給綽號劉聯發之證人劉湘麟，並由證人劉 湘麟帶伊至臺中市○○區○○路0段000號與「黃朝堂」 見面，但伊不認識「黃朝堂」，這要問證人劉湘麟等語 （見偵17145卷第17頁反面）。參照證人黃艷瑾與被告 當時並不相識亦毫無過節，已如前述，故證人黃艷瑾於 該次偵訊時，自然係將在臺中市○○區○○路0段000號 見面之被告稱之為「黃朝堂」（即附表編號一所示年籍 不詳之收件人姓名），而未於該次偵訊時提及被告姓名 ，嗣於107年7月16日偵訊時，證人黃艷瑾與被告均到庭 應訊，證人黃艷瑾才當庭指證上開電信門號SIM卡確實 係交付予在庭之被告，對照證人黃艷瑾前揭證述及本案 偵查過程，反益足徵證人黃艷瑾之證述內容，應堪信實 。至於證人黃艷瑾於107年6月22日之偵訊時，雖就申辦 上開電信門號SIM卡之確切時間、持有期間等節，與其 嗣後證述之內容有所出入，惟證人黃艷瑾當時係初次以 被告身分就本案應訊，則其對於上開電信門號SIM卡之 申辦目的、持有期間及是否為販售第三人而申辦等節， 難免有所顧忌，惟其將上開電信門號SIM卡透過證人劉 湘麟介紹交付他人之供述內容，則始終如一，且不論係 初次偵訊時所誤稱之「黃朝堂」，或嗣於偵訊時與被告 共同出庭應訊而得確認交付電信門號SIM卡之對象，均 指向被告，自不能以證人黃艷瑾於前揭偵訊時，以被告 身分所為之供述細節未盡詳實，即謂其嗣後以證人身分 所為之全部證述內容不可採信或有嚴重瑕疵。
⑵又辯護人辯稱證人黃艷瑾於本院準備程序供稱交付電信 門號SIM卡給被告之時間係申辦當天，於本院審理時卻
證稱係申辦後隔天，而就交付該電信門號SIM卡給被告 之地點，先後曾證稱臺中市○○區○○路0段000號附近 、忠明路的國軍816醫院對面麥當勞、大潤發門口等處 ，就交付該電信門號SIM卡給被告之方式，有交給證人 劉湘麟，由證人劉湘麟交付被告，亦有當著證人劉湘麟 的面交付被告等嚴重歧異云云。惟查：
①按人之記憶常隨時間經過，或與日常事務結合而逐漸 模糊、淡忘，自不能以相關細節之供述前後不符，即 謂其全部供述或其主要且一致部分之供述，均不可採 。是以，依證人黃艷瑾在本院之供述內容，其就交付 電信門號SIM卡給被告之時間究竟係申辦當天或隔天 ，固然前後有所歧異，惟其於申辦後不久，隨即交付 被告之情節則無二致，自不能徒以此部分細節之供述 前後不符，即謂其證述內容有重大瑕疵。
②又證人黃艷瑾於偵查中具結證稱與證人劉湘麟曾一同 見過被告2次面，一次是在文心路上，另一次則是在 忠明路的國軍816醫院對面麥當勞，在文心路見面時 ，是由證人劉湘麟與被告洽談，麥當勞見面那一次則 交付電信門號SIM卡等語，核與其在本院審理時證述 之情節及證人劉湘麟於偵查中之證述內容均大致相符 ，顯見其等所稱臺中市○○區○○路0段000號附近之 地點，應係指證人黃艷瑾經由證人劉湘麟介紹與被告 見面洽談販售電信門號SIM卡之地點，難認為有嚴重 歧異之處。至於證人黃艷瑾、劉湘麟所證稱實際交付 電信門號SIM卡給被告之地點，雖先後有忠明路國軍 816醫院對面麥當勞、大潤發門口等處，惟所指涉之 位置均同為大潤發忠明店1樓門口，且該處亦確實設 有麥當勞門市，有GOOGLE地圖在卷可稽（見偵17145 卷第30頁），亦難認為有何嚴重瑕疵。
③另就上開電信門號SIM卡交付給被告之方式，雖證人 黃艷瑾於偵查中證稱係將電信門號SIM卡交給證人劉 湘麟，證人劉湘麟再交給被告等語，核與證人劉湘麟 於偵查中之證述相符，而證人黃艷瑾於本院審理時雖 證稱係當著證人劉湘麟的面將SIM卡交給被告等語， 惟前後均明確證稱兩次見面都是三人共同在場，並將 該電信門號SIM卡當場交付給被告等語。審酌證人黃 艷瑾實際上並不認識被告，甚至在初次偵訊時，將先 前曾與其見面之被告誤稱為「黃朝堂」，已如前述， 顯見對於證人黃艷瑾而言，該電信門號SIM卡交付之 對象即為證人劉湘麟，並透過證人劉湘麟交付被告，
而對於證人劉湘麟而言，亦係由其居中牽線，為被告 價購帳戶及電信門號等事宜，是證人黃艷瑾就交付該 電信門號SIM卡給被告之方式，前後證述內容雖稍有 差異，惟其主要且一致之供述內容，均為其申辦上開 電信門號SIM卡後不久，隨即透過證人劉湘麟介紹並 交付被告，尚難據此認為其證述內容，具有重大瑕疵 而不可採信。
⒋基上，被告及其辯護人前揭所辯，尚難採憑。至於辯護人 雖另聲請再傳訊證人劉湘麟作證，惟證人劉湘麟已因另案 詐欺及恐嚇取財得利案件，分別經臺灣臺中地方檢察署及 臺灣雲林地方檢察署發布通緝，是此部分之請求因無調查 可能性，自應予駁回。
(四)綜上所述，被告上開輸入含尼古丁成分之電子菸油（禁藥） 之犯行均堪以認定，應依法論科。
二、論罪科刑：
(一)按「本法所稱藥品，係指左列各款之一之原料藥及製劑：一 、載於中華藥典或經中央衛生主管機關認定之其他各國藥典 、公定之國家處方集，或各該補充典籍之藥品。二、未載於 前款，但使用於診斷、治療、減輕或預防人類疾病之藥品。 三、其他足以影響人類身體結構及生理機能之藥品。四、用 以配製前3款所列之藥品」、「本法所稱禁藥，係指藥品有 左列各款情形之一者：一、經中央衛生主管機關明令公告禁 止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品。二、 未經核准擅自輸入之藥品。但旅客或隨交通工具服務人員攜 帶自用藥品進口者，不在此限」、「本法第22條第2款所稱 未經核准擅自輸入之藥品，係指該藥品未曾由中央衛生主管 機關依本法第39條規定核發輸入許可證者」，藥事法第6條 、第22條第1項、藥事法施行細則第6條分別定有明文。次按 藥事法關於偽藥及禁藥之定義，分別於該法第20條及第22條 第1項著有明文，而藥事法第20條第1款將未經核准，擅自製 造之藥品列為偽藥；至未經核准擅自輸入之藥品，則屬藥事 法第22條第1項第2款前段所稱之禁藥。在國外產製藥品，事 實上不能經由我國衛生主管機關核准，更無從予以監督管理 ，如有未經核准擅自輸入者，自應認屬藥事法第22條第1項 第2款前段所稱之禁藥，而非未經核准，擅自製造之偽藥（ 最高法院99年度台上字第992號判決意旨參照）。又輸入或 攜帶進入臺灣地區之大陸地區物品，以進口論；輸入或攜帶 進入臺灣地區之香港或澳門物品，以進口論，復分別為臺灣 地區與大陸地區人民關係條例第40條第1項前段、香港澳門 關係條例第35條第2項前段所明定。經查，扣案如附表貨品
及數量欄所示之電子菸油，經檢驗均含尼古丁成分，屬衛生 福利部列管之藥品，且均係被告向大陸地區購買，並經香港 地區輸入，復無我國中央衛生主管機關所核發之輸入許可證 字號，堪認均屬藥事法第22條第1項第2款前段規定之禁藥。(二)核被告甲○○所為，係犯藥事法第82條第1項之輸入禁藥罪 。被告利用附表所示各該不知情之快遞業者及其所屬人員， 遂行其上開犯行，均應論以間接正犯。又被告就附表編號四 輸入如貨品及數量欄所示之電子菸油各13瓶之舉動，係以同 一主提單進口報關，而於密切接近之時、地所為，侵害同一 法益，各舉動間之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念， 難以強行分開，在刑法評價上，應以視為數舉動之接續施行 ，合為包括之一行為予以評價較為適當，為接續犯。又被告 就附表各編號所示輸入含尼古丁成分電子菸油之行為，分別 係於不同時間訂購，並於不同時間報關輸入我國境內，其先 後行為及犯意應屬可分，是其就附表各編號所示輸入禁藥之 犯行，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
(三)爰以行為人責任為基礎，審酌被告前於104年間已同因輸入 含尼古丁成分電子菸油（禁藥）案件為警查獲，於桃園地院 審理期間，仍然持續非法從事含尼古丁成分電子菸油之網路 拍賣工作，並持續自境外輸入如附表貨品及數量欄所示電子 菸油商品，完全無視政府管理醫藥安全之禁令，並危及自身 或他人身體健康安全，所為實不可取；且查，被告藉由透過 證人劉湘麟向證人黃艷瑾價購電信門號SIM卡，另透過商辦 大樓管理室代收受包裹服務，造成檢警查緝此類犯罪之斷點 ，以規避追查，是其犯罪手段詭詐刁滑，並累及他人，犯後 復未見任何悔悟之意，自應予嚴厲非難；惟另審酌附表貨品 及數量欄所示之電子菸油商品，甫經輸入即為關務人員查獲 ，尚未流入市面或販售他人，及被告自述為高中畢業學歷之 教育程度、從事餐飲業，月收入約3萬5,000元，已婚，育有 一名未成年子女，家庭經濟狀況勉持，暨其犯罪目的、動機 、輸入電子菸油之數量等一切情狀，分別量處如附表「論罪 科刑欄」所示之宣告刑，並合併定其應執行之刑如主文，以 示懲儆。
三、沒收：
按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行 為人者，得沒收之。刑法第38條第2項前段定有明文。次按 藥事法第79條第1項規定：「查獲之偽藥或禁藥，沒入銷燬 之」，上開沒入銷燬之規定，係列於藥事法第8章「稽查及 取締」內，而非列於第9章之「罰則」，其性質應屬行政秩 序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限，法院自不得越權
於判決內諭知沒入銷燬，惟查獲之禁藥若未經行政機關沒入 並銷燬，法院自應依刑法第38條規定宣告沒收之（最高法院 92年度台上字第2718號、93年度台上字第738號判決意旨參 照）。經查，扣案如附表貨品及數量欄所示含尼古丁成分之 電子菸油，均經臺北關之關務人員扣押，有臺北關扣押貨物 收據及搜索筆錄在卷可稽，卷內亦無證據可證上開電子菸油 業經海關依海關緝私條例或主管機關依藥事法第79條第1項 規定沒入銷燬，而上開物品既屬於藥事法第22條第1項第2款 前段所規定之禁藥，並為被告所有，且係供被告為本案輸入 禁藥犯行所用之物，依前揭說明，仍應依刑法第38條第2項 前段規定，於被告各該罪刑項下宣告沒收。至於因鑑驗用罄 部分，既已滅失，自無庸再予宣告沒收，附此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，藥事法第82條第1項，刑法第11條前段、第51條第5款、第38條第2項前段、第40條之2第1項，判決如主文。
本案經檢察官陳振義提起公訴，檢察官林思蘋追加起訴，檢察官張溢金、乙○○到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 11 月 27 日
刑事第十二庭 審判長法 官 張德寬
法 官 李宜璇
法 官 何紹輔
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 林政佑
中 華 民 國 108 年 11 月 27 日
附錄本案論罪科刑法條：
藥事法第82條
製造或輸入偽藥或禁藥者，處 10 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或 10 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 2 億元以下罰金；致重傷者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億 5 千萬元以下罰金。因過失犯第 1 項之罪者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。
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