臺灣雲林地方法院刑事裁定 108年度聲字第835號
聲 請 人 臺灣雲林地方檢察署檢察官
受 刑 人 謝信吉
上列聲請人因對受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行
之刑（108 年度執字第3058號），本院裁定如下：
主 文
謝信吉所犯如附表一所示之罪刑，應執行有期徒刑壹年陸月；所犯如附表二所示之罪所處之有期徒刑部分，應執行有期徒刑陸年肆月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人謝信吉因犯竊盜等案件，先後經判決 確定（如附表一、二），符合數罪併罰之要件，應依刑法第 53條及第51條第5 款之規定，分別就附表一、二各聲請定其 應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項規定聲請裁定 等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。查受刑人犯如附表二所示之行為後，刑 法第50條業已於民國102 年1 月23日修正公布，同年月25日 起施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者， 併合處罰之」，修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯 數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一 、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之 罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不 得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會 勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行 刑者，依第五十一條規定定之」，此次修法涉及對受刑人定 刑規範之變更，自有新舊法比較之必要，而經比較新舊法結 果，新修正刑法第50條規定賦予受刑人自行衡量選擇執行原 得易刑處分之刑，或選擇合併定應執行刑而失其原易刑處分 之利益，以換取刑期之優惠，顯較有利於受刑人，是依刑法 第2 條第1 項但書規定，本件應適用新修正刑法第50條規定 作為對受刑人定刑之依據。
三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判 以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條第 1 項前段、第53條分別定有明文。又數罪併罰，分別宣告其
罪之刑，依下列各款定其應執行者：……五、宣告多數有期 徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定 其刑期。但不得逾30年，刑法第51條第5 款亦有明文。所謂 「裁判確定前」，應以聲請定執行刑之各罪中最先裁判確定 案件之確定時為準；換言之，必須其他各罪之犯罪行為時， 均在最先一罪判決確定前始符合數罪併罰之條件，只要所犯 各罪均符合最先一罪裁判確定前所犯，即應由執行檢察官聲 請犯罪事實最後判決之法院定其各罪之應執行刑，縱令所犯 數罪中有一罪刑已經執行完畢，仍應就其所犯各罪宣告刑更 定應執行刑，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各罪之宣 告刑，尚不發生執行完畢之問題；不能因犯罪之一部分所科 之刑業經執行完畢而認檢察官之聲請為不合法；至已執行部 分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此 與定應執行刑之裁定無涉（最高法院81年度台抗字第464 號 、82年度台抗字第313 號、86年度台抗字第472 號、86年度 台抗字第488 號、88年度台抗字第325 號判決意旨參照）。 又數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得 易科罰金之他罪，併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易 科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院 院字第2702號解釋、司法院大法官釋字第144 號解釋及第67 9 號解釋理由書意旨可資參照）。故在數罪併罰，有二裁判 以上，定其應執行之刑時，若有得易科罰金之罪與不得易科 罰金之罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所 處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載。又法律上屬於自 由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界 限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇 為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁 量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由 裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在 數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所 為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界 限，仍均應受其拘束（最高法院94年度台非字第21號判決意 旨參照）。
四、經查：㈠受刑人謝信吉因犯如附表一、二所示之罪，經本院 先後判處如附表一、二所示之罪刑，均分別確定在案，有卷 內所附各該判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可 稽。㈡受刑人所犯如附表一編號2 至4 ，及附表二編號2 、 11所示之罪所處之刑得易科罰金，其餘附表一、二所示之罪 所處之刑則不得易科罰金，即符合新修正刑法第50條第1 項 但書第1 款例外不得併合處罰之情形，依同條第2 項之規定
應由受刑人請求檢察官聲請定應執行刑，而本件係受刑人請 求檢察官向法院聲請定應執行刑，此有臺灣雲林地方檢察署 刑法第50條第1 項但書案件是否請求定應執行刑調查表2 份 在卷可憑。而受刑人所犯如附表一編號2 至4 ，及附表二編 號2 、11所示之罪，雖屬得易科罰金之刑，惟依上揭說明因 與其他不得易科罰金之罪併合處罰結果而不得易科罰金，故 原可易科部分所處之刑亦無庸為易科罰金折算標準。㈢受刑 人所犯如附表一編號2 至4 所示之罪刑，業經本院於108 年 3 月22日，以107 年度六簡字第512 號判決定其應執行刑為 有期徒刑10月，並於同年4 月8 日確定；附表二編號1 至10 所示之罪刑，業經本院於102 年7 月23日，以102 年度聲字 第538 號裁定定其應執行刑為有期徒刑6 年2 月，並於同年 8 月5 日確定，依上開最高法院裁判意旨，本院應受裁量權 內部界限之拘束，於定本件應執行刑時，就附表一部分，自 不得逾1 年9 月之範圍；就附表二部分，自不得逾6 年5 月 之範圍。又數罪併罰之數罪，縱令其中一罪已經執行完畢， 揆諸前開說明，仍應就其所犯各罪宣告刑更定應執行刑，俟 檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就已執行部分予以折抵 。是聲請人依刑法第50條第2 項規定，經受刑人之請求，向 本院聲請定其應執行之刑，核屬正當，爰定其應執行之刑如 主文所示。
四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書、第 50條、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。中 華 民 國 108 年 10 月 16 日
刑事第三庭 法 官 陳碧玉
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
書記官 陳宛榆
中 華 民 國 108 年 10 月 21 日
附表一：受刑人謝信吉定應執行刑案件一覽表
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│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
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│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
│ │（施用第一級毒品） │（施用第二級毒品） │（施用第二級毒品） │
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│宣 告 刑│有期徒刑11月 │有期徒刑4 月 │有期徒刑4 月 │
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│犯罪日期 │107 年4 月13日 │106 年6 月25日 │106 年8 月12日 │
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│偵查機關 │臺灣雲林地方檢察署107 │臺灣雲林地方檢察署107 │臺灣雲林地方檢察署107 │
│年度案號 │年度毒偵緝字第52號、10│年度撤緩毒偵字第464 、│年度撤緩毒偵字第464 、│
│ │7 年度毒偵字第1200號 │494 、495 號 │494 、495 號 │
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│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│後├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│107 年度訴字第825 號 │107 年度六簡字第512 號│107 年度六簡字第512 號│
│實│ │ │（聲請書誤載為108 年度│（聲請書誤載為108 年度│
│審│ │ │六簡字第512 號） │六簡字第512 號） │
│ ├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決日│107 年12月6 日 │108 年3 月22日 │108 年3 月22日 │
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│確│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│定├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│107 年度訴字第825 號 │107 年度六簡字第512 號│107 年度六簡字第512 號│
│決│ │ │（聲請書誤載為108 年度│（聲請書誤載為108 年度│
│ │ │ │六簡字第512 號） │六簡字第512 號） │
│ ├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定日│107 年12月22日 │108 年4 月8 日 │108 年4 月8 日 │
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│備 註│臺灣雲林地方檢察署108 │①臺灣雲林地方檢察署10│①臺灣雲林地方檢察署10│
│ │年度執字第174 號。 │ 8 年度執字第1332號。│ 8 年度執字第1332號。│
│ │ │②編號2 至4 合併定應執│②編號2 至4 合併定應執│
│ │ │ 行刑為有期徒刑10月。│ 行刑為有期徒刑10月。│
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┌─────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 4 │（以下空白） │ │
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│罪 名│毒品危害防制條例 │ │ │
│ │（施用第二級毒品） │ │ │
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│宣 告 刑│有期徒刑4 月 │ │ │
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│犯罪日期 │106 年9 月3 日 │ │ │
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│偵查機關 │臺灣雲林地方檢察署107 │ │ │
│年度案號 │年度撤緩毒偵字第464 、│ │ │
│ │494 、495 號 │ │ │
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│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │ │ │
│後├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│107 年度六簡字第512 號│ │ │
│實│ │（聲請書誤載為108 年度│ │ │
│審│ │六簡字第512 號） │ │ │
│ ├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決日│108 年3 月22日 │ │ │
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│確│法 院│臺灣雲林地方法院 │ │ │
│定├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│107 年度六簡字第512 號│ │ │
│決│ │（聲請書誤載為108 年度│ │ │
│ │ │六簡字第512 號） │ │ │
│ ├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定日│108 年4 月8 日 │ │ │
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│備 註│①臺灣雲林地方檢察署10│ │ │
│ │ 8 年度執字第1332號。│ │ │
│ │②編號2 至4 合併定應執│ │ │
│ │ 行刑為有期徒刑10月。│ │ │
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附表二：受刑人謝信吉定應執行刑案件一覽表
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│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
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│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
│ │（施用第一級毒品） │（施用第二級毒品） │（施用第一級毒品） │
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│宣 告 刑│有期徒刑10月 │有期徒刑6 月 │有期徒刑1 年 │
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│犯罪日期 │100 年7 月19日 │100 年7 月19日 │101 年3 月30日 │
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│偵查機關 │臺灣雲林地方檢察署100 │臺灣雲林地方檢察署100 │臺灣雲林地方檢察署101 │
│年度案號 │年度毒偵字第1224號 │年度毒偵字第1224號 │年度毒偵字第389 號 │
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│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│後├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│101 年度訴緝字第15號 │101 年度訴緝字第15號 │101 年度訴字第332 號 │
│實├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│判決日│101 年4 月10日 │101 年4 月10日 │101 年5 月22日 │
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│確│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│定├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│101 年度訴緝字第15號 │101 年度訴緝字第15號 │101 年度訴字第332 號 │
│決├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定日│101 年4 月10日 │101 年4 月10日 │101 年5 月22日 │
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│備 註│①臺灣雲林地方檢察署10│①臺灣雲林地方檢察署10│①臺灣雲林地方檢察署10│
│ │ 7 年度執更緝字第39號│ 7 年度執更緝字第39號│ 7 年度執更緝字第39號│
│ │ 。 │ 。 │ 。 │
│ │②編號1 至10合併定應執│②編號1 至10合併定應執│②編號1 至10合併定應執│
│ │ 行刑為有期徒刑6 年2 │ 行刑為有期徒刑6 年2 │ 行刑為有期徒刑6 年2 │
│ │ 月。（已執畢） │ 月。（已執畢） │ 月。（已執畢） │
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┌─────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │
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│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
│ │（施用第一級毒品） │（販賣第二級毒品） │（販賣第二級毒品） │
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│宣 告 刑│有期徒刑1 年 │有期徒刑2 年6 月 │有期徒刑2 年6 月 │
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│犯罪日期 │99年12月22日回溯2 、3 │100 年6 月間某日 │100 年7 月5 日 │
│ │日之下午5 時許 │ │ │
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│偵查機關 │臺灣雲林地方檢察署101 │臺灣雲林地方檢察署100 │臺灣雲林地方檢察署100 │
│年度案號 │年度撤緩毒偵字第64號 │年度偵字第5690號 │年度偵字第5690號 │
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│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│後├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│101 年度訴字第645 號 │101 年度訴字第525 號 │101 年度訴字第525 號 │
│實├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│判決日│101 年9 月28日 │101 年12月25日 │101 年12月25日 │
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│確│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│定├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│101 年度訴字第645 號 │101 年度訴字第525 號 │101 年度訴字第525 號 │
│決├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定日│101 年9 月28日 │102 年1 月15日 │102 年1 月15日 │
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│備 註│①臺灣雲林地方檢察署10│①臺灣雲林地方檢察署10│①臺灣雲林地方檢察署10│
│ │ 7 年度執更緝字第39號│ 7 年度執更緝字第39號│ 7 年度執更緝字第39號│
│ │ 。 │ 。 │ 。 │
│ │②編號1 至10合併定應執│②編號1 至10合併定應執│②編號1 至10合併定應執│
│ │ 行刑為有期徒刑6 年2 │ 行刑為有期徒刑6 年2 │ 行刑為有期徒刑6 年2 │
│ │ 月。（已執畢） │ 月。（已執畢） │ 月。（已執畢） │
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┌─────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 7 │ 8 │ 9 │
├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
│ │（販賣第二級毒品） │（販賣第二級毒品） │（販賣第二級毒品） │
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│宣 告 刑│有期徒刑1 年6 月 │有期徒刑2 年 │有期徒刑2 年 │
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│犯罪日期 │100 年7 月6 日 │100 年8 月底某日 │100 年9 月9 日 │
├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查機關 │臺灣雲林地方檢察署100 │臺灣雲林地方檢察署101 │臺灣雲林地方檢察署101 │
│年度案號 │年度偵字第5690號 │年度偵緝字第69號 │年度偵緝字第69號 │
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│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│後├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│101 年度訴字第525 號 │101 年度訴字第283 號 │101 年度訴字第283 號 │
│實├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│判決日│101 年12月25日 │102 年6 月7 日 │102 年6 月7 日 │
├─┼───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│定├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│101 年度訴字第525 號 │101 年度訴字第283 號 │101 年度訴字第283 號 │
│決├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定日│102 年1 月15日 │102 年6 月25日 │102 年6 月25日 │
├─┴───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│備 註│①臺灣雲林地方檢察署10│①臺灣雲林地方檢察署10│①臺灣雲林地方檢察署10│
│ │ 7 年度執更緝字第39號│ 7 年度執更緝字第39號│ 7 年度執更緝字第39號│
│ │ 。 │ 。 │ 。 │
│ │②編號1 至10合併定應執│②編號1 至10合併定應執│②編號1 至10合併定應執│
│ │ 行刑為有期徒刑6 年2 │ 行刑為有期徒刑6 年2 │ 行刑為有期徒刑6 年2 │
│ │ 月。（已執畢） │ 月。（已執畢） │ 月。（已執畢） │
└─────┴───────────┴───────────┴───────────┘
┌─────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 10 │ 11 │（以下空白） │
├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│罪 名│毒品危害防制條例 │竊盜 │ │
│ │（販賣第一級毒品） │ │ │
├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│宣 告 刑│有期徒刑3 年2 月 │有期徒刑3 月 │ │
├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│犯罪日期 │100 年9 月9 日 │101 年3 月1 日 │ │
├─────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查機關 │臺灣雲林地方檢察署101 │臺灣雲林地方檢察署108 │ │
│年度案號 │年度偵緝字第69號 │年度偵字第477 號 │ │
├─┬───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│最│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │ │
│後├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│101 年度訴字第283 號 │108 年度六簡字第107 號│ │
│實├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│判決日│102 年6 月7 日 │108 年7 月15日 │ │
├─┼───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │ │
│定├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│101 年度訴字第283 號 │108 年度六簡字第107 號│ │
│決├───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定日│102 年6 月25日 │108 年8 月12日 │ │
├─┴───┼───────────┼───────────┼───────────┤
│備 註│①臺灣雲林地方檢察署10│臺灣雲林地方檢察署108 │ │
│ │ 7 年度執更緝字第39號│年度執字第3058號。 │ │
│ │ 。 │ │ │
│ │②編號1 至10合併定應執│ │ │
│ │ 行刑為有期徒刑6 年2 │ │ │
│ │ 月。（已執畢） │ │ │
└─────┴───────────┴───────────┴───────────┘