臺灣臺南地方法院刑事判決 108年度訴字第720號
公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 林育樺
選任辯護人 彭大勇律師（法扶律師）
林士龍律師（法扶律師）
郭栢浚律師（法扶律師）
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（
108 年度偵字第4007號），本院判決如下：
主 文
林育樺販賣第二級毒品未遂，處有期徒刑壹年拾月。扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包（含包裝袋壹只，檢驗後淨重零點肆玖零公克）沒收銷燬之；扣案IPHONE廠牌行動電話壹支（含門號○○○○○○○○○○號SIM 卡壹枚）、小米廠牌行動電話（IMEI：000000000000000 、000000000000000 ）壹支均沒收之。
犯 罪 事 實
一、林育樺明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項 第2 款所定之第二級毒品，依法不得持有、販賣，竟基於販 賣第二級毒品以營利之犯意，於民國108 年2 月26日上午8 時51分許，使用其所有小米廠牌之手機（IMEI：0000000000 00000 、000000000000000 ）、透過無線上網登入通訊軟體 Grindr群組後，於該群組內使用一支點燃香菸之圖案及咖啡 杯之圖案為暱稱，並於自我介紹中載明「可問」、「直說」 之公開訊息，暗示瀏覽該軟體訊息之不特定人可向其購買毒 品。後為執行網路巡邏之喬裝員警發覺，繼而喬裝買家「阿 中」與林育樺交談確認第二級毒品甲基安非他命1 公克之價 格等事宜後，林育樺再以其所有門號0000000000號、IPHONE 廠牌手機透過通訊軟體Wechat與警方佯裝之買家達成以新臺 幣（下同）2,500 元之價格出售第二級毒品甲基安非他命之 合意，並約定於同日上午10時30分在臺南市中西區南門路中 山國中附近進行毒品交易。嗣林育樺於同日上午10時25分許 ，騎乘車牌號碼000-0000號機車抵達上開地點再以上開通訊 軟體Wechat與警方佯裝之買家確認所在位置後，為警當場查 獲因而未遂，並扣得林育樺欲販售之第二級毒品甲基安非他 命1 包（含袋重共0.81公克，檢驗後淨重0.490 公克）及上 開用以販毒及聯絡買家之小米廠牌之手機（IMEI：00000000 0000000 、000000000000000 ）、IPHONE廠牌手機（含門號
0000000000號SIM 卡1 枚）各1 支，而查悉上情。二、案經臺南市政府警察局第六分局移送臺灣臺南地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力部分：
本案據以認定被告林育樺犯罪所引用之供述證據，因檢察官 、被告及辯護人，均同意其證據能力，本院審酌該等證據資 料作成之情況，核無違法取證或其他瑕疵，且與待證事實具 有關聯性，認為以之作為證據為適當，依刑事訴訟法第159 條之5 規定，認均有證據能力。另本判決以下所引用卷內各 項非供述證據性質之證據資料，均無違反法定程序取得之情 形，依刑事訴訟法第158 條之4 規定之反面解釋，亦均認有 證據能力。
貳、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
一、被告販賣第二級毒品甲基安非他命之犯行，經其於警詢、偵 查及本院審理時坦承不諱，並有臺南市政府警察局第六分局 搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、交友軟體「Grindr」、通 訊軟體Wechat聊天對話紀錄截圖翻拍畫面、現場照片在卷可 參，且扣案之白色結晶1 包，經送驗結果，確含第二級毒品 甲基安非他命，亦有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑 定書1 份附卷可憑，此外，並有扣案被告所有供聯繫販賣第 二級毒品所用之小米廠牌之手機、IPHONE廠牌手機（含門號 0000000000號SIM 卡1 枚）各1 支扣案可查，足認被告上揭 之任意性自白，均與事實相符，足以採信。
二、本件被告供稱為甲基安非他命每1 錢約可賺取1,000 元，遂 從事本件第二級毒品之交易等情（見警卷第3 頁、本院卷第 120 頁），足認被告販賣第二級毒品之犯行，欲藉以從中賺 取差價，而有營利之意圖，當無疑義。
三、綜上，本件事證明確，被告上揭犯行堪以認定，應依法論罪 科刑。
參、論罪科刑：
一、論罪：
㈠按甲基安非他命依其成癮性、濫用性及對社會危害性之程度 ，業經列為毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款所規定之 第二級毒品，禁止非法持有或販賣。次按刑事偵查技術上所 謂之「釣魚」，係指對於原已犯罪或具有犯罪故意之人，以 設計引誘之方式，迎合其要求，使其暴露犯罪事證，再加以 逮捕或偵辦者而言。此乃純屬偵查犯罪技巧之範疇，並未違 反憲法對於基本人權之保障，且於公共利益之維護有其必要 性。於此誘捕偵查案件，販毒者雖有販毒之故意，且依約攜
帶毒品前往交付，並已著手實施販毒之行為，然因係受警員 引誘偽稱欲購買毒品，警員原無買受毒品之意思，其虛與買 賣毒品，意在辦案，以求人贓俱獲，伺機逮捕，事實上不能 真正完成買賣毒品之行為，而應僅論以販賣毒品未遂罪（最 高法院85年第4 次刑庭會議決議、臺灣高等法院107 年度上 訴字第2456號判決意旨參照）。
㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4 條第6 項、第2 項 之販賣第二級毒品未遂罪被告因販賣第二級毒品前之持有第 二級毒品因之低度行為，為其販賣第二級毒品之高度行為所 吸收，不另論罪。
二、刑之加重及減輕：
㈠被告已著手實施販賣第二級毒品行為，惟因警員喬裝買家， 自始不具購買毒品之真意，被告因而未能實際售出第二級毒 品，其犯罪係屬未遂，所生損害較既遂犯為輕，爰依刑法第 25條第2 項之規定，減輕其刑。
㈡本件被告已於偵查及本院審理時自白販賣第二級毒品罪之犯 行，應依毒品危害防制條例第17條第2 項之規定，減輕其刑 ，並依法遞減其刑。
三、量刑審酌：
爰審酌被告不思依循正軌賺取金錢，為貪圖快速獲取報酬， 參與第二級毒品之販賣犯行，所為戕害國民身心健康，且影 響社會治安，自應予非難，並考量被告於本案所販賣之甲基 安非他命之數量及金額，幸因警巡邏誘捕偵查而查獲，未生 實害，被告犯後坦承犯行，態度尚佳，且無犯罪科刑紀錄， 有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查，素行尚佳，經警 查獲時為大學生，未婚、無子女、現在貨運物流廠內工作， 母親現罹患肝癌，哥哥則為思覺失調症而持有中度身心障礙 證明（見本院卷第91、93頁），現負責照顧並與母親、哥哥 同住等一切情狀，量處如主文所示之刑。
四、至辯護人雖為被告請求予以緩刑之宣告。然被告經警查獲時 自陳已販賣毒品多次，賺了快1 萬元，查獲前一日（2 月25 日）晚上甫購入6,500 元之甲基安非他命等語（見警卷第3 頁），且觀諸其扣案手機之交友軟體「Grindr」、通訊軟體 LINE聊天對話內容，確實仍有多人向被告詢問第二級毒品交 易價格，甚至雙方約定地點等情（見警卷第32～41頁），足 認被告並非偶然失慮而為本案第二級毒品之交易，衡其情節 ，其透過網際網路聊天室販賣第二級毒品，將使眾人可透過 該便捷之管道獲得購買甲基安非他命之訊息，對於社會治安 之影響非微，且甲基安非他命一旦流入市面，將危害廣大施 用毒品人口之身心健康，對於社會治安亦有重大之危害，實
有藉由執行上開所宣告之刑，以矯正其不法行為之必要，自 不宜為緩刑之宣告，是辯護人此部分之請求，為無理由，自 難准許。
肆、沒收部分：
一、扣案第二級毒品：
按查獲之第一、二級毒品，不問屬於犯罪行為人與否，均沒 收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1 項前段定有明文。 本件查獲之白色結晶1 包，經送驗結果，確為第二級毒品甲 基安非他命（檢驗後淨重0.490 公克），業如前述，為查獲 之第二級毒品，應依毒品危害防制條例第18條第1 項規定， 宣告沒收銷燬之。直接包裝該毒品之包裝袋1 只，與毒品難 以析離且無析離實益，應連同上開扣案毒品沒收銷燬之。至 因鑑驗而滅失之毒品，已非違禁物，爰不另為沒收銷燬之宣 告，亦併此敘明。
二、犯罪工具：
按犯毒品危害防制條例第4 條至第9 條、第12條、第13條或 第14條第1 項、第2 項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬 於犯罪行為人與否，均沒收之，毒品危害防制條例第19條第 1 項定有明文。扣案小米廠牌之手機（IMEI：000000000000 000 、000000000000000 ）、IPHONE廠牌手機（含門號0000 000000號SIM 卡1 枚）各1 支，為被告所有供本件聯絡販賣 第二級毒品所用之物，業經被告陳述在卷，應依毒品危害防 制條例第19條第1 項之規定，宣告沒收之。
三、犯罪所得：
本次被告販賣第二級毒品為未遂，並未收取交易價額，故尚 無犯罪所得，而不為沒收、追徵之宣告。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第4 條第6 項、第2 項、第17條第2 項、第18條第1 項前段、第19條第1 項，刑法第11條、第25條，判決如主文。本案經檢察官高振瑋提起公訴，檢察官蘇榮照到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 10 月 23 日
刑事第十庭 審判長法 官 梁淑美
法 官 張婉寧
法 官 陳貽明
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李諾櫻
中 華 民 國 108 年 10 月 23 日
附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。