臺灣新竹地方法院刑事判決 108年度訴字第713號
公 訴 人 臺灣新竹地方檢察署檢察官
被 告 黃子武
指定辯護人 本院公設辯護人林建和
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（
108年度偵字第8411號、第8815號），本院判決如下︰
主 文
乙○○犯如附表一所示之罪，各處如附表一主文及沒收欄所示之刑及沒收（含追徵）。應執行有期徒刑叁年。
事 實
一、乙○○明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第 2款所規定之第二級毒品，未經許可不得販賣、持有，竟意 圖營利，基於販賣第二級毒品之犯意，以附表二編號1所示 行動電話作為聯繫之工具，於附表一「交易時間、地點」欄 位所示之時間、地點，以附表一「交易方式」欄位所示之方 法，與附表一「購毒者」欄位所示之人約定進行毒品交易， 交付如附表一「毒品種類及數量」欄位所示之毒品，並收取 如附表一「交易價格」欄位所示之價金，而販賣第二級毒品 3次。嗣經新北市憲兵隊報請臺灣新竹地方檢察署檢察官向 本院聲請監聽乙○○所持用附表二編號1所示門號之行動電 話後，持本院所核發之108年度聲搜字第353號搜索票，並於 民國108年7月30日上午11時30分許，在乙○○位在新竹縣○ ○鎮○○里00鄰○○○0號住處執行搜索，並扣得如附表二 所示之物，始循線查悉上情。
二、案經新北市憲兵隊移請臺灣新竹地方檢察署檢察官偵查後起 訴。
理 由
壹、證據能力：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據。被告以外之人於審判外之陳述，雖不 符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人 於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述 作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第15 9條第1項、第159條之5第1項分別定有明文。查本件判決所 引證據屬傳聞證據部分，被告乙○○及其辯護人就上開傳聞 證據，於本院準備程序中均同意具證據能力（見本院卷第16 8頁），而本院審酌該等傳聞證據作成時之情況，並無違法 取證及證明力過低之瑕疵，亦認以之作為證據為適當，依前
揭規定說明，自得為證據。
二、本件其餘非供述證據，被告及其辯護人並未於本院言詞辯論 終結前表示無證據能力，復查其取得過程亦無何明顯瑕疵， 而認均具證據能力。
貳、實體部分；
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
被告乙○○就其於附表一所示時、地，販賣第二級毒品之犯 行，於警詢、偵訊、本院羈押調查及審理中均自白認罪（見 108偵8411卷第16頁至第17頁、第153頁至第155頁，本院聲 羈卷第45頁至第49頁，本院卷第166頁、第242頁），且有附 表一證據欄所示證據在卷可佐，足認被告任意性之自白與事 實相符。從而，本案事證明確，被告犯行，堪予認定，應依 法論科。
二、論罪科刑：
㈠核被告乙○○如附表一所為係犯毒品危害防制條例第4條第2 項之販賣第二級毒品罪。被告持有第二級毒品之低度行為， 均為販賣之高度行為所吸收，不另論罪。被告所犯3次販賣 第二級毒品犯行，犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。 ㈡另被告於偵查及審判中均自白附表一販賣第二級毒品犯行， 有如上卷證可佐，應依毒品危害防制條例第17條第2項之規 定減輕其刑。另按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低刑度仍 嫌過重者，得酌量減輕其刑，刑法第59條定有明文。所謂「 顯可憫恕」，係指被告之犯行有情輕法重之情，客觀上足以 引起一般人同情，處以法定最低刑度仍失之過苛，尚堪憫恕 之情形而言；又販賣第二級毒品罪之法定刑為無期徒刑或7 年以上有期徒刑，然同為販賣第二級毒品之人，其原因動機 不一，犯罪情節未必盡同，或有大盤毒梟者，亦有中、小盤 之分，甚或僅止於吸毒者友儕間為求互通有無之有償轉讓者 亦有之，其販賣行為所造成危害社會之程度自屬有異，法律 科處此類犯罪，所設之法定最低本刑卻同為「無期徒刑或7 年以上有期徒刑」，不可謂不重。於此情形，倘依其情狀處 以較輕之徒刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自 非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是 否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期 使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則。經查，被 告就附表一所示販賣第二級毒品之犯行，無視國家對於杜絕 毒品危害之禁令，其行為固值非難，然本院審酌其販賣第二 級毒品之次數僅3次，而對象僅2人，且數量非鉅，獲利亦微 ，相較於大盤、中盤毒販備置大量毒品欲廣為散播牟取暴利 者，其危害性顯屬有別，是以被告之犯罪情節論，惡性尚非
重大不赦，縱依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其 刑後，遽以科處各該罪之最低刑度，仍屬情輕法重，在客觀 上足以引起一般之同情，而有可堪憫恕之處，爰依刑法第59 條之規定，就被告各次販賣第二級毒品之犯行，再酌量減輕 其刑，並遞減之。
㈢又查，被告前於⑴100年8月間，因加重竊盜等案件，經本院 以100年度審易字第692號判決，判處有期徒刑9月、8月、6 月，應執行有期徒刑1年8月，並於100年8月31日確定；⑵又 於100年9月間，因施用第二級毒品案件，經本院以100年度 審易字第723號判決，判處有期徒刑8月，並於100年9月6日 確定；⑶又於100年11月間，因施用第二級毒品案件，經本 院以100年度審易字第870號判決，判處有期徒刑9月，並於 100年11月11日確定；⑷又於100年12月間，因加重竊盜案件 ，經本院以100年度審易字第1014號判決，判處有期徒刑9月 ，並於100年12月30日確定；上開⑴至⑷案件，經本院於101 年度聲字第612號裁定，定應執行有期徒刑3年8月確定，被 告於103年4月23日入監執行，甫於106年1月23日縮短刑期假 釋出監，所餘刑期付保護管束，於106年10月25日保護管束 期滿，假釋未經撤銷，所餘刑期視為執行完畢乙節，有臺灣 高等法院被告前案紀錄表在卷可佐（見本院卷第32頁至第37 頁），於受有期徒刑執行完畢，於5年以內故意各自再犯本 案如附表一所示有期徒刑以上之罪，均為累犯，經審酌前案 之犯罪類型及執行方式、前案執行完畢日距離本案犯罪之時 間、前案與本案之罪質相同、所侵害者是否為具有不可替代 性、不可回復性之個人法益或其他重大法益、被告有無明顯 之反社會性格等一切情狀後，認如加重其法定最低度刑，尚 不至於使「行為人所受的刑罰」超過「其所應負擔罪責」， 依司法院大法官釋字第775號解釋意旨及刑法第47條第1項之 規定加重其刑。又被告所犯如附表一所示販賣第二級毒品犯 行法定刑為無期徒刑部分，依法不得加重，附此敘明。另被 告有多數刑之加重減輕事由，爰先加後減之，一併敘明。 ㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告為如附表一所示販賣第 二級毒品供他人施用，所為顯然助長社會不良風氣，戕害國 民身心健康，助長毒品流通，惡性非輕，惟兼衡被告於偵訊 及本院審理中均能坦承犯行，犯後態度尚佳，復兼衡渠等販 賣毒品之次數非多，且販賣毒品之數量尚微，暨渠等犯罪動 機、目的、手段，參酌被告自述高中肄業之智識程度，羈押 前從事水電工程小包，家境小康，與母親、兄長及3名未成 年子女同住且需扶養未成年子女之家庭經濟生活狀況（見本 院卷第241頁）等一切情狀，爰量處如主文所示之刑並定其
應執行之刑。
㈤沒收：
⒈扣案如附表二編號1所示之行動電話，為被告所有，且供 其為附表一所示販賣第二級毒品犯行聯絡用之物，業據其 供明在卷（見本院卷第231頁），爰依毒品危害防制條例 第19條第1項之規定，在其所犯如附表一所示犯行項下宣 告沒收。
⒉扣案如附表二編號2所示之行動電話雖為被告所有，惟非 供其為本案犯行所用之物，另扣案如附表二編號3、4所示 之物，均非被告所有等情，均據被告供明在卷（見本院卷 第231頁至第232頁，爰均不予宣告沒收。 ⒊至扣案如附表二編號5所示之第二級毒品甲基安非他命及 編號6所示之吸食器，分為被告施用後所剩餘及其施用第 二級毒品所用之物，亦據其供明在卷（見本院卷第230頁 ），核與被告本件販賣第二級毒品犯行無關，亦不予宣告 沒收銷燬及沒收。
⒋被告所犯如附表一各編號所示販賣第二級毒品犯行之犯罪 所得各為2,000元、2,000元及1,000元乙情，雖均未扣案 ，然既屬被告因犯罪所獲有取得之財物，應依刑法第38條 之1第1項、第3項規定各在其所犯販賣第二級毒品罪名項 下宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時， 追徵其價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官林李嘉提起公訴，經檢察官黃嘉慧到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 10 月 28 日
刑事第七庭 審判長 法 官 黃美盈
法 官 郭哲宏
法 官 華澹寧
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 108 年 10 月 28 日
書記官 陳旎娜
附錄論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條第2項
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
附表一：
┌──┬───┬───┬───────┬─────┬───────────┬──────┬───┐
│編號│購毒者│交易時│交易方式及地點│交易數量及│ 證 據 │主文及沒收 │備註 │
│ │ │間 │ │價格（新臺│ │ │ │
│ │ │ │ │幣） │ │ │ │
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│ 1 │徐鼎 │108年 │徐鼎以其所持用│甲基安非他│1.被告乙○○於偵訊、羈│乙○○販賣第│起訴書│
│ │ │3 月18│之門號00000000│命1小包（ │ 押訊問、本院訊問、準│二級毒品，累│附表編│
│ │ │日下午│57號之行動電話│毛重0.5公 │ 備程序及本院審理時之│犯，處有期徒│號1-1 │
│ │ │2時許 │與乙○○所持用│克）， │ 自白（見108偵8411卷 │刑壹年拾月。│ │
│ │ │ │之門號00000000│2,000元 │ 第154頁、108聲羈177 │扣案如附表二│ │
│ │ │ │68號之行動電話│ │ 卷第46頁、本院卷第53│編號1所示之 │ │
│ │ │ │聯繫欲購買甲基│ │ 頁至第54頁、第166頁 │物沒收。未扣│ │
│ │ │ │安非他命，相約│ │ 、第240頁至第241頁）│案犯罪所得新│ │
│ │ │ │在新竹縣尖石鄉│ │ 。 │臺幣貳仟元沒│ │
│ │ │ │錦屏村甲○○住│ │2.證人徐鼎於警詢及偵訊│收，於全部或│ │
│ │ │ │處附近產業道路│ │ 時之證述（見108偵841│一部不能執行│ │
│ │ │ │旁，進行右列毒│ │ 1卷第73頁正面、第147│沒收或不宜執│ │
│ │ │ │品交易。 │ │ 頁背面、第156頁）。 │行沒收時，追│ │
│ │ │ │ │ │3.證人甲○○於偵訊時之│徵其價額。 │ │
│ │ │ │ │ │ 證述（見108偵8411卷 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 第151頁）。 │ │ │
│ │ │ │ │ │4.乙○○所持用之門號09│ │ │
│ │ │ │ │ │ 00000000號與徐鼎所持│ │ │
│ │ │ │ │ │ 用門號0000000000號之│ │ │
│ │ │ │ │ │ 通訊監察譯文（見108 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 偵8411卷第75頁）。 │ │ │
│ │ │ │ │ │5.本院108年聲監字第78 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 號通訊監察書【監察號│ │ │
│ │ │ │ │ │ 碼：0000000000號，監│ │ │
│ │ │ │ │ │ 察期間：自108年3月6 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 日上午10時許起至108 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 年4月4日上午10時許止│ │ │
│ │ │ │ │ │ 】（見本院卷第89頁至│ │ │
│ │ │ │ │ │ 第92頁）。 │ │ │
│ │ │ │ │ │6.本院108年聲搜字第353│ │ │
│ │ │ │ │ │ 號搜索票、新北市憲兵│ │ │
│ │ │ │ │ │ 隊搜索、扣押筆錄、扣│ │ │
│ │ │ │ │ │ 押物品目錄表、扣押物│ │ │
│ │ │ │ │ │ 品收據及扣押物品照片│ │ │
│ │ │ │ │ │ 7張（108偵8411卷第 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 103頁至第110頁）。 │ │ │
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│ 2 │徐鼎 │108 年│徐鼎以其所持用│甲基安非他│1.被告乙○○於偵訊、羈│乙○○販賣第│起訴書│
│ │ │3 月23│之門號00000000│命1小包（ │ 押訊問及本院訊問、準│二級毒品，累│附表編│
│ │ │日晚上│57號之行動電話│毛重0.5公 │ 備程序及本院審理時之│犯，處有期徒│號1-2 │
│ │ │9時許 │與乙○○所持用│克）， │ 自白（見108偵8411卷 │刑壹年拾月。│ │
│ │ │ │之門號00000000│2,000元 │ 第154頁、108聲羈177 │扣案如附表二│ │
│ │ │ │68號之行動電話│ │ 卷第46頁、本院卷第54│編號1所示之 │ │
│ │ │ │聯繫欲購買甲基│ │ 頁、第166頁、第240頁│物沒收。未扣│ │
│ │ │ │安非他命，相約│ │ 至第241頁）。 │案犯罪所得新│ │
│ │ │ │在新竹縣尖石鄉│ │2.證人徐鼎於警詢及偵訊│臺幣貳仟元沒│ │
│ │ │ │錦屏村12鄰那羅│ │ 時之證述（見108偵841│收，於全部或│ │
│ │ │ │209之3號徐鼎之│ │ 1卷第73頁背面、第147│一部不能執行│ │
│ │ │ │居所內，進行右│ │ 頁背面、第156頁）。 │沒收或不宜執│ │
│ │ │ │列毒品交易。 │ │3.證人甲○○於偵訊時之│行沒收時，追│ │
│ │ │ │ │ │ 證述（見108偵8411卷 │徵其價額。 │ │
│ │ │ │ │ │ 第151頁）。 │ │ │
│ │ │ │ │ │4.乙○○所持用之門號09│ │ │
│ │ │ │ │ │ 00000000號與徐鼎所持│ │ │
│ │ │ │ │ │ 用門號0000000000號之│ │ │
│ │ │ │ │ │ 通訊監察譯文（見108 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 偵8411卷第75頁背面至│ │ │
│ │ │ │ │ │ 第76頁背面、本院卷第│ │ │
│ │ │ │ │ │ 110頁）。 │ │ │
│ │ │ │ │ │5.本院108年聲監字第78 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 號通訊監察書【監察號│ │ │
│ │ │ │ │ │ 碼：0000000000號，監│ │ │
│ │ │ │ │ │ 察期間：自108年3月6 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 日上午10時許起至108 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 年4月4日上午10時許止│ │ │
│ │ │ │ │ │ 】（見本院卷第89頁至│ │ │
│ │ │ │ │ │ 第92頁）。 │ │ │
│ │ │ │ │ │6.本院108年聲搜字第353│ │ │
│ │ │ │ │ │ 號搜索票、新北市憲兵│ │ │
│ │ │ │ │ │ 隊搜索、扣押筆錄、扣│ │ │
│ │ │ │ │ │ 押物品目錄表、扣押物│ │ │
│ │ │ │ │ │ 品收據及扣押物品照片│ │ │
│ │ │ │ │ │ 7張（108偵8411卷第 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 103頁至第110頁）。 │ │ │
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│ 3 │宋建華│108年7│宋建華以其所持│甲基安非他│1.被告乙○○於偵訊、羈│乙○○販賣第│起訴書│
│ │ │月9日 │用之門號090724│命1小包（ │ 押訊問及本院訊問、準│二級毒品，累│附表編│
│ │ │下午某│4410號之行動電│毛重0.5公 │ 備程序及本院審理時之│犯，處有期徒│號2-1 │
│ │ │時 │話與乙○○所持│克）， │ 自白（見108偵8411卷 │刑壹年拾月。│ │
│ │ │ │用之門號090510│1,000元 │ 第154頁、108聲羈177 │扣案如附表二│ │
│ │ │ │1368號之行動電│ │ 卷第46頁、本院卷第54│編號1所示之 │ │
│ │ │ │話聯繫欲購買甲│ │ 頁至第55頁、第166頁 │物沒收。未扣│ │
│ │ │ │基安非他命，相│ │ 、第240頁至第241頁）│案犯罪所得新│ │
│ │ │ │約在新竹縣國道│ │ 。 │臺幣壹仟元沒│ │
│ │ │ │3號公路芎林交 │ │2.證人宋建華於警詢及偵│收，於全部或│ │
│ │ │ │流道下某路旁，│ │ 訊時之證述（見108偵 │一部不能執行│ │
│ │ │ │進行右列毒品交│ │ 8411卷第61頁背面、第│沒收或不宜執│ │
│ │ │ │易。 │ │ 145頁背面、第150頁）│行沒收時，追│ │
│ │ │ │ │ │ 。 │徵其價額。 │ │
│ │ │ │ │ │3.證人甲○○於偵訊時之│ │ │
│ │ │ │ │ │ 證述（見108偵8411卷 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 第150頁）。 │ │ │
│ │ │ │ │ │4.乙○○所持用之門號 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 0000000000號與宋建華│ │ │
│ │ │ │ │ │ 所持用門號0000000000│ │ │
│ │ │ │ │ │ 號之通訊監察譯文（見│ │ │
│ │ │ │ │ │ 108偵8411卷第65頁） │ │ │
│ │ │ │ │ │ 。 │ │ │
│ │ │ │ │ │5.本院108年度聲監續字 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 第475號通訊監察書【 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 監察號碼：0000000000│ │ │
│ │ │ │ │ │ 號，監察期間：自108 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 年6月30日上午10時許 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 起至108年7月29日上午│ │ │
│ │ │ │ │ │ 10時許止】（見本院卷│ │ │
│ │ │ │ │ │ 第102頁至第104頁） │ │ │
│ │ │ │ │ │6.本院108年聲搜字第353│ │ │
│ │ │ │ │ │ 號搜索票、新北市憲兵│ │ │
│ │ │ │ │ │ 隊搜索、扣押筆錄、扣│ │ │
│ │ │ │ │ │ 押物品目錄表、扣押物│ │ │
│ │ │ │ │ │ 品收據及扣押物品照片│ │ │
│ │ │ │ │ │ 7張（108偵8411卷第 │ │ │
│ │ │ │ │ │ 103頁至第110頁）。 │ │ │
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附表二：
┌───────┬─────────────┬───────────┐
│ 編 號 │ 物品名稱及數量 │ 備 註 │
├───────┼─────────────┼───────────┤
│ 1 │搭配門號0000000000號行動電│被告所有供本件販賣第二│
│ │話1支（含SIM卡1枚） │級毒品所用之物 │
├───────┼─────────────┼───────────┤
│ 2 │銀色行動電話1支 │被告所有與本案無關 │
├───────┼─────────────┼───────────┤
│ 3 │搭配門號000000000號行動電 │甲○○所有，與被告本案│
│ │話1支（含SIM卡1枚） │販賣第二級毒品犯行無關│
├───────┼─────────────┤ │
│ 4 │分裝夾鏈袋1批 │ │
├───────┼─────────────┼───────────┤
│ 5 │甲基安非他命1包（驗前淨重 │鑑定書： │
│ │0.712公克，驗餘淨重0.0662 │憲兵指揮部刑事鑑識中心│
│ │公克及分裝袋） │鑑定書（本院卷第153頁 │
│ │ │） │
│ │ │被告所有與本案無關 │
├───────┼─────────────┼───────────┤
│ 6 │吸食器1組 │被告所有與本案無關 │
└───────┴─────────────┴───────────┘