臺灣桃園地方法院刑事判決 108 年度審醫訴字第4 號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 呂有來
上列被告因違反醫師法案件，經檢察官提起公訴（108 年度偵字
第7111號），被告於本院準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述
，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人之意見後，本院
合議庭裁定改由受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：
主 文
呂有來未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務，處有期徒刑捌月。緩刑貳年，並應於本判決確定日起之陸個月內，向公庫支付新臺幣壹拾伍萬元。
扣案如附表所示之物沒收。
事 實
一、呂有來明知其未取得合法牙醫師資格，不得擅自執行牙醫診 療相關之醫療業務，竟基於非法執行醫療業務之犯意，自民 國105 年起，在桃園市○○區○○路0 段00巷00弄00號開設 嶺頂鑲牙所，以如附表所示之牙科治療台、器材等診療設備 、工具，替前來求診之患者從事洗牙、鑲牙之醫療處置行為 ，而違法執行牙醫醫療業務。嗣呂有來於108 年2 月22日上 午11時50分許，在上開處所為患者黃麗理洗牙時，為桃園市 政府衛生局稽查人員與員警當場查獲，並扣得如附表所示之 物，始悉上情。
二、案經桃園市政府警察局龜山分局報告臺灣桃園地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、上揭犯罪事實，業據被告呂有來分別於警詢、檢察官訊問、 本院準備程序及審理時均坦承不諱，核與證人即患者黃麗理 於警詢、證人即桃園市政府衛生局稽查人員陳靖琦於警詢時 證述之情節相符，並有扣案如附表所示之物、桃園市政府警 察局龜山分局龜山派出所臨檢紀錄表1 紙、自願受搜索同意 書1 紙、桃園市政府警察局龜山分局搜索扣押筆錄暨扣押物 品目錄表1 份、代保管條1 紙、桃園市政府衛生局（醫事管 理科）工作稽查紀錄表1 份、現場照片45張附卷可稽，足徵 被告之前揭任意性自白核與事實相符，應堪採信。從而，本 件事證已臻明確，被告犯行堪以認定，應予以依法論科。二、論罪科刑：
（一）按醫療行為係指以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘 缺為目的，所為的診察、診斷及治療；或基於診察、診斷
結果以治療為目的，所為之處方、用藥、施術或處置等行 為的全部或一部的總稱，又此一定義，於醫師、中醫師、 牙醫師均適用之（行政院衛生署【現改制為衛生福利部】 83年11月28日衛署醫字第83068006號函、85年7 月18日醫 署醫字第85038723號函意旨參照）。查被告未具牙醫師之 資格，且未經合格醫師或牙醫師之指示，自行為看診病患 從事洗牙、鑲牙等行為，自屬非法執行醫療業務無訛。是 核被告所為，係犯醫師法第28條前段之非法執行醫療業務 罪。
（二）又醫師法第28條所謂「醫療業務」，係指以醫療行為為職 業者而言，乃以延續之意思，反覆實行同種類之行為為目 的之社會活動，當然包含多數之行為，是該條所謂之執行 醫療業務，立法本旨即包含反覆、延續執行醫療行為之意 ，故縱多次為病患為醫療行為，雖於各次醫療行為完成時 ，即已構成犯罪，然於刑法評價上，則以論處單純一罪之 集合犯為已足（最高法院100 年度台上字第5169號、101 年度台上字第4857號、103 年度台上字第10號判決意旨參 照）。被告自105 年起至108 年2 月22日遭查獲止之期間 內，在嶺頂鑲牙所內多次擅自替患者為上揭醫療處置行為 ，均係以相同之方式反覆延續進行其之醫療業務，則揆諸 前揭說明，被告縱有多次執行醫療業務之舉措，仍應論以 以集合犯之單純一罪。至醫師法第28條之規定雖於105 年 11月30日修正公布，惟被告所涉非法執行醫療業務犯行屬 實質上一罪之集合犯，業如上述，而被告所涉非法執行醫 療業務之期間（105 年至108 年2 月22日）跨越新、舊法 ，是理應適用行為終了日（即108 年2 月22日）當時醫師 法第28條之規定，並不生新舊法比較問題，併此敘明。（三）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告所為破壞國家醫師專 業制度，且未經專業醫療訓練即擅自執行醫療行為，對受 其診療者之身體健康造成之危害非輕，惟念被告始終坦承 犯行，態度尚佳，兼衡其犯罪之動機、目的、手段及其國 中畢業之教育程度、小康之家庭經濟狀況等一切情狀，量 處如主文所示之刑，以示懲儆。
（四）末查，被告前未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告 ，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可憑，其因一 時失慮，致罹刑典，惟業已坦承犯行，知所錯誤，且具悔 意，是信其經此偵審教訓，當知所警惕，而無再犯之虞， 因認所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第 1 項第1 款之規定，宣告緩刑2 年，以啟自新。惟慮及本 案之犯罪情節，認於前開緩刑之宣告外，仍有對之科予一
定負擔之必要，故依刑法第74條第2 項第4 款之規定，復 命被告應於本件判決確定日起之6 個月內向公庫支付新臺 幣（下同）15萬元，冀使被告確實明瞭其行為所造成之危 害，並謹記本次教訓，以收警惕之效。另倘被告未遵循本 院所諭知緩刑期間之負擔，情節重大者，檢察官得依刑事 訴訟法第476 條、刑法第75條之1 第1 項第4 款之規定， 聲請撤銷本件緩刑之宣告，併予敘明。
三、沒收：
（一）刑法關於沒收之規定，業於104 年12月30日修正公布，並 自105 年7 月1 日起施行，其中第2 條第2 項修正為：「 沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。 」，此條文乃係關於新舊法比較適用之準據法，其本身無 關行為可罰性要件之變更，故於105 年7 月1 日刑法修正 施行後，如有涉及沒收之問題，應逕依修正後刑法第2 條 第2 項之規定，直接適用裁判時之現行法，毋庸為新舊法 比較，合先說明。又按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪 所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。但有特別規定 者，依其規定，刑法第38條第2 項定有明文。而醫師法第 28條原所規定「其所使用之藥械沒收之」條文，亦於105 年11月30日配合刑法修正而刪除，是本案關於沒收部分， 自應回歸適用刑法之規定。查扣案如附表所示之物，均為 被告所有，且為供其為本案犯行等情（見如附表備註欄） ，業經被告供承在卷（詳108 年度偵字第7111號卷第6 頁 ），爰依刑法第38條第2 項宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，醫師法第28條前段，刑法第11條前段、第74條第1 項第1 款、第2 項第4 款、第38條第2 項，判決如主文。本案經檢察官王兆琳提起公訴，檢察官林弘捷到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 9 月 18 日
刑事審查庭 法 官 陳品潔
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 邱汾芸
中 華 民 國 108 年 9 月 18 日
附錄本案論罪科刑法條：
醫師法第28條
未取得合法醫師資格，執行醫療業務者，處6 個月以上5 年以下
有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以上150 萬元以下罰金。但合於下列情形之一者，不罰：
一、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學 院、校學生或畢業生。
二、在醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事 人員。
三、合於第 11 條第 1 項但書規定。
四、臨時施行急救。
附表：
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│編號│ 名稱與數量 │備註 │
│ │ │ │
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│ 1 │牙科治療台1 台 │ │
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│ 2 │京巧牙體贗復製作│ │
│ │中心價目表1 份 │ │
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│ 3 │牙科診療紀錄表8 │ │
│ │份 │ │
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│ 4 │長鑷20支 │ │
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│ 5 │拔牙鉗7支 │ │
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│ 6 │手術刀2支 │ │
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│ 7 │齒鏡28支 │ │
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│ 8 │探針44支 │ │
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│ 9 │括杓10支 │ │
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│ 10 │HP Polishers 1盒│牙醫器具 │
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│ 11 │EDENTA AG 1盒 │牙醫器具 │
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│ 12 │INLAY WAX 1盒 │牙科用蠟 │
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│ 13 │CMCP 1罐 │藥品 │
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│ 14 │棉球1罐 │ │
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│ 15 │訂貨單4 張 │ │
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│ 16 │請款單1 張 │ │
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│ 17 │CAVITON 1 罐 │ │
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│ 18 │YRANICID │ │
│ │ARSENICAI 1 罐 │ │
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│ 19 │磨假牙器具2 盒 │ │
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│ 20 │黏假牙用具10支 │ │
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│ 21 │京巧牙體技術所估│ │
│ │價單16卷 │ │
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│ 22 │麻醉器械4 支 │ │
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│ 23 │Xylestesin–A 2 │藥品 │
│ │％ 2 罐 │ │
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│ 24 │麻醉針頭1 盒 │ │
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│ 25 │咬合板4 盒 │ │
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│ 26 │Beauty Pink Wax │牙科用蠟 │
│ │XHard 1 盒 │ │
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│ 27 │牙科抽吸管1 袋 │ │
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│ 28 │SWEICON 助胃康1 │藥品 │
│ │罐 │ │
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│ 29 │Mefenamic 每非那│藥品 │
│ │1 罐 │ │
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│ 30 │Ibuprofen 伊普1 │藥品 │
│ │罐 │ │
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│ 31 │Mefenamic 永去痛│藥品 │
│ │1 罐 │ │
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│ 32 │Ibuprofen 得制痛│藥品 │
│ │1 罐 │ │
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│ 33 │Amoxillin 1罐 │藥品 │
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│ 34 │Muralami Camphen│ │
│ │ic 25ml齒科用鎮 │ │
│ │痛消毒劑1 罐 │ │
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│ 35 │京巧牙體技術所估│ │
│ │價單1 本 │ │
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│ 36 │假牙模型2 個 │ │
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│ 37 │用過酒棉1 罐 │ │
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