臺灣士林地方法院民事判決 107 年度重勞訴字第10號
原 告 鄧汶瑩
訴訟代理人 吳妙白律師
被 告 鴻霖航空貨運代理股份有限公司
法定代理人 邱垂元
訴訟代理人 張漢榮律師
上列當事人間請求確認僱傭關係存在等事件，經臺灣臺北地方法
院以107 年度重勞訴字第26號裁定移轉管轄而來，本院於中華民
國108 年9 月2 日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序方面
按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益 者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文。 所謂有即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否不 明確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在， 且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言，故確認 法律關係成立或不成立之訴，苟具備前開要件，即得謂有即 受確認判決之法律上利益（最高法院52年台上字第1240號裁 判意旨參照）。本件原告主張被告終止兩造勞動契約（下稱 系爭勞動契約）為不合法，兩造僱傭關係仍屬存在乙節，為 被告所否認，則兩造僱傭關係是否繼續存在，即屬不明，並 使原告居於受僱人之身分得享有之權利受有影響，其法律上 地位陷入不安之狀態。如經判決確認，當可除去，故原告提 起本件確認之訴，應有確認利益，首予敘明。
貳、實體方面
一、原告起訴主張：伊自民國80年7 月1 日起受僱於被告，被告 於106 年10月6 日以原告無法勝任工作為由希望伊自請退休 ，伊於同年月16日表明不同意後，即遭被告以資遣方式終止 系爭勞動契約，然105 、106 年伊之考績分別為「優良」及 「好」，非有無法勝任工作情事，實係因伊年資久、薪資高 ，被告僱用伊將提高營運成本，始刻意蒐集對伊不利之資料 藉詞解僱，且被告以伊之舊制勞工退休金（下稱舊制勞退金 ）做為資遣費給付，及於伊之離職證明書上登載伊離職日為 106 年10月27日與事實不符違反就業服務法規定，被告終止 系爭勞動契約係屬違法至明，伊曾於106 年10月18日即向臺 北市政府勞動局勞資爭議調解會申請調解（下稱系爭勞資爭 議調解），可見伊無欲退休或離職，爰依民事訴訟法第247
條第1 項前段、系爭勞動契約及民法第487 條第1 項前段規 定，請求確認兩造僱傭關係存在及被告應給付原告至復職前 之薪資本息等語。並聲明：㈠確認原告與被告間僱傭關係存 在。㈡被告應自106 年10月17日起至原告復職前1 日止，按 月於每月最後1 個工作日給付原告新臺幣（下同）5 萬6,81 5 元及自應給付之翌日起至清償日止按年息5 ％計算之利息 。㈢原告願供擔保，請准宣告假執行。
二、被告則以：原告自105 年8 月間起工作表現不佳且態度草率 ，諸如漏寄文件、誤寄資料致客戶資料外洩等疏失，嚴重影 響伊之聲譽及形象，經原告主管多次提醒及指示改善未果， 伊始於106 年10月間與原告協商得其同意而以資遣方式合意 終止系爭勞動契約，伊並考量原告任職已20餘年，而以優於 勞動基準法（下稱勞基法）規定依退休金計算方式以原告之 舊制勞退金作為資遣費給付，原告亦於同年月20日簽收以表 同意，並要求伊開立非自願離職證明書供原告求職使用，系 爭勞動契約自屬合意終止；縱認系爭勞動契約未經兩造合意 終止，伊亦因原告無法勝任工作而於同年月16日依勞基法第 11條第5 款規定終止系爭勞動契約，伊除給付原告舊制勞退 金計246 萬1,116 元作為資遣費外，尚給付同年月1 日至27 日之薪資、預告工資、未休假獎金、加班費、伙食津貼等扣 除勞健保及所得稅額後之薪資計16萬8,554 元，伊終止系爭 勞動契約適法正當等語置辯。並聲明：㈠原告之訴及假執行 之聲請均駁回。㈡如受不利之判決，願供擔保請宣告免為假 執行。
三、不爭執事項（本院卷二第41至43頁，並依判決格式修正、補 充或刪減文句）：
㈠原告於80年7 月1 日至106 年10月16日受僱於被告，平均薪 資5 萬6,815元。
㈡受僱被告之羅群倫於106 年10月6 日告知原告關於兩造終止 系爭勞動契約事宜。同年月13日原告寄發電子郵件予其單位 主管，意旨略以：「我原本是打算至少做滿30年的，我相信 正常情況下，我也是可以達到的，所以如果主管還是堅持要 我現在就辦退休，那我要求除了依勞基法規定核算的退休金 外，公司至少要加發23個月的工資給我，我才願意自己提早 辦理退休，畢竟在我為公司工作超過25年以後，突然因為一 些不小心造成的疏失，就說我不勝任，要我馬上退休，實在 無法令人接受。」等語。嗣被告於同年月16日告知原告該日 為最後上班日。
㈢被告於106 年10月17日向臺北市政府勞動局通報資遣原告， ，因依法應於員工離職前10日通報主管機關資遣事宜，故被
告登載原告離職日為同年月27日，並給付原告包含本薪4 萬 8,974 元、伙食津貼2,160 元、預告工資及未休假獎金12萬 1,205 元、加班費5,588 元之同年月1 日至27日薪資16萬8, 554 元（已扣除勞保費865 元、所得稅8,508 元）。 ㈣原告於106 年10月18日至臺北市政府勞動局申請系爭勞資爭 議調解，請求調解事項為：恢復僱傭關係。
㈤原告於106 年10月20日於原證2 「資遣算法」之文件上簽署 「我收到，Sunny 2017/OCT/20 」等字。上開文件中所記載 ：「未休假：NTD56815/30*34 =NTD64390」及「預告工資一 個月：NTD56815」等兩筆款項，被告皆已給付予原告。 ㈥被告填製「勞工退休金給付通知書」，於106 年10月23日寄 至臺灣銀行信託部。原告於同年月30日以通訊軟體line詢問 任職被告之王麗華是否可提供「非自願離職書」，被告於同 年10月31日製作註明離職原因為「資遣」之「離職證明書」 。同年11月2 日原告以通訊軟體line詢問任職被告之王麗華 ：「昨天刷本子，資遣費還沒入帳，請問何時能收到此費用 呢？」。任職被告之王麗華於同年月6 日以通訊軟體line通 知原告支票已寄達，原告遂於同年月9 日至被告公司領取票 面金額為246 萬1,116 元之「舊制勞工退休基金」支票及離 職證明書。
㈦兩造於106 年11月21日進行系爭勞資爭議調解，因雙方意見 差距甚大而調解不成立。原告自調解不成立當日至107 年4 月9 日本件起訴前，未任職其他工作，勞動部勞工保險局以 原告106 年10月離職當月起前6 個月平均月投保薪資4 萬5, 800 元之60％計算，發給原告107 年1 月22 日至同年5 月1 日共3 個月又9 日之失業給付計9 萬684 元。 ㈧被告以上㈥、所示之舊制勞工退休基金246 萬1,116 元作為 給付原告之資遣費，除此之外，並未給付其他資遣費。 ㈨原告薪資明細單中所載之「獎金」及「績效獎金」均指「考 績獎金」，性質無差別。考績獎金依原告考績表現，依照等 級發放，被告考績獎金等級分為FEE 特優（Far Exceeded Expectations）、EE優良（ExceededExpectations）、ME好 （Met Expectations）、NI尚待改進（NeedsImprovement） 、U （Unsatisfactory）等五級，原告之考績由單位主管即 客服部經理古素霞及進口部協理羅群倫核定，依個人之工作 表現由員工先填寫考績表自評，再由主管覆核，每半年（即 1 至6 月、7 至12月）各核定一次考績獎金核定前，被告會 先擬定當次發放考績獎金之基數，再依員工之考績獎金等級 計算考績獎金，考績獎金每年2 月及8 月發放。原告105 年 2 月考績為「ME」即好，106 年8 月考績為「EE」即優良，
106 年2 月考績為「ME」即好，106 年8 月考績為「ME +」 即好+ 。
㈩上開事實，並有兩造不爭執形式真正之電子郵件、系爭勞資 爭議調解申請書、薪資明細表、離職證明書、舊制勞退金支 票暨簽收單、系爭勞資爭議調解紀錄、「資遣算法」簽收文 件、通訊軟體line對話紀錄、原告106 年10月薪資明細表、 勞工退休金給付通知書、勞動部勞工保險局108 年3 月14日 保普就字第10810047090 號函暨所附已領失業給付證明、臺 北市就業服務處108 年3 月25日北市就促字第1083003732號 函暨所附失業給付申請書及收據、被告考績表等級表（北院 卷第21頁、第23頁、第27至43頁、本院卷一第116 至122 頁 、第206 頁、第208 頁、第227 至236 頁、第280 頁）為佐 ，自堪予信實。
四、爭執事項（本院卷二第43頁，並依判決格式調整順序、修正 、補充或刪減字句）：
㈠ 兩造是否合意以被告資遣原告之方式終止系爭勞動契約？ ㈡ 兩造如未合意終止系爭勞動契約，被告依勞基法第11 條第5 款「勞工對於所擔任之工作確不能勝任」規定終止系爭勞動 契約，是否合法？
㈢ 原告請求確認兩造僱傭關係存在及被告應自106 年10月17日 起至原告復職前1 日止，按月於每月最後1 個工作日給付原 告新臺幣5 萬6,815 元，及自應給付之翌日起至清償日止之 法定遲延利息，有無理由？
五、本院之判斷
㈠ 兩造未合意以被告資遣原告之方式終止系爭勞動契約： ⒈按當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約 即為成立，民法第153 條第1 項定有明文。如雇主基於一方 終止權之發動，片面表示終止勞動契約資遣勞工，嗣後縱續 經勞資雙方協商、溝通結果，仍未達成合意終止勞動契約之 共識，則就終止勞動契約之方式，難謂雙方意思表示趨於一 致，自非可認兩造合意終止勞動契約。
⒉查原告任職被告之最後上班日為106 年10月16日（不爭執事 項㈡），當日原告主管羅群倫請原告填寫退休申請書以退休 方式辦理離職，然原告未予同意，且表明不願離職，被告即 通知原告當日為最後上班日，並向臺北市政府勞工局通報資 遣原告等情，分別經證人即受僱被告之人事主任王麗華於本 院審理時證稱：106 年10月6 日原告主管羅群倫、古素霞向 原告提過因其無法勝任工作，且因原告已具退休資格，希望 原告自請退休，如不自請退休，公司會資遣，同年月16日下 午伊與原告一起進羅群倫辦公室，原告主管古素霞也在場，
羅群倫仍希望原告填寫退休申請書以退休方式離職，討論過 程中不是很愉快，原告不填退休申請書，也不想離職，後來 很生氣的打開門走出羅群倫辦公室回自己座位，羅群倫就叫 公司資訊部門將原告電腦鎖住，不讓原告繼續工作，之後羅 群倫就決定以資遣方式辦理，也請原告隔日即同年月17日不 用上班，被告並向勞工局通報資遣（本院卷一第283 至288 頁）等語，及證人即原告主管古素霞於本院審理時證稱：伊 與羅群倫及原告3 人在辦公室討論原告離職之事時，原告當 天有口頭同意辦退休，但請原告簽退休申請書時又反悔（本 院卷二第36頁）等語明確，核與原告向本院證稱：羅群倫逼 伊辦退休，伊不願意且強烈表達要繼續工作之意願，伊有說 已經工作27年了，還能再工作2 、3 年，如果工作表現有缺 失，伊可以改進，但羅群倫拒絕，後來伊又說是否可以等到 過年後再討論退休問題，但羅群倫還是拒絕，最後就直接定 時間叫伊自請退休，但伊沒有答應，人事e-mail退休表格伊 沒有填，且有寫e-mail給公司表示不願意辦退休，想要繼續 工作，但被告強制不讓伊繼續工作，106 年10月16日當天收 回門禁卡，連私人東西都無法帶走（本院卷二第37至39頁） 等語，及原告106 年10月13日電子郵件載稱無法接受被告要 求其馬上退休（不爭執事項㈡）等情，大致相符，復參以原 告經被告通知自106 年10月17日起不必上班後，曾於同年月 18日申請勞資爭議調解，請求恢復僱傭關係（不爭執事項㈣ ），系爭勞資爭議調解紀錄「調解人之判斷及建議」欄亦明 載：「雙方究是否有合意退休，無法達成共識」（本院卷一 第166 頁）等字，循上各節，堪認原告自始並無自願離職之 意，兩造自無合意以被告資遣原告之方式終止系爭勞動契約 。
⒉被告雖稱原告主動以通訊軟體line向證人王麗華詢問非自願 離職書及資遣費之事（不爭執事項㈢、㈥），可見原告明知 並同意兩造合意終止系爭勞動契約云云為辯。惟原告經被告 通知資遣後被動地前往公司向被告辦理離職後續程序，包括 要求領取非自願離職證明、資遣費、預告工資等，皆屬原告 合法權益之行使，難謂原告所為即屬同意兩造合意終止系爭 勞動契約之表示。至被告又辯稱原告於記載給付明細之「資 遣算法」文件上簽署「我收到」（不爭執事項㈤）表示同意 終止系爭勞動契約云云，然觀諸上開文件僅載「到職日、生 效日、通報日、退休基數、平均薪資、平均加班費、實際平 均工資、資遣費、未休假、預告工資1 個月」等原告任職被 告公司之人事資料，及資遣費、未休假薪資之數學計算式等 字，無從依此推知兩造有何合意終止勞動契約約定之意，自
難認原告係因明知上開為合意終止系爭勞動契約之文件而簽 收以表同意，遑論原告於經被告通知資遣後被動地前往領取 及簽收上開文件所載款項，所為乃屬其合法行使權益之舉已 如前述，縱原告簽收上開文件斯時已明知系爭勞動契約業已 終止之事實，同難依此逕認原告於經被告資遣前或後，有何 與被告合意終止系爭勞動契約之意，是被告上開所辯，亦無 可採。
⒊再被告就原告未申請退休乙節固無異詞，惟抗辯兩造合意以 舊制勞退金作為資遣費給付方式而合意終止系爭勞動契約， 且原告業已領取舊制勞退金，可證系爭勞動契約確係合意終 止等語。但查：
⑴ 原告於106 年10月16日與羅群倫、古素霞及王麗華協商離 職時，原告不願填寫申請退休文件，亦未向被告提出退休 申請等情，業有證人王麗華及古素霞上⒈證述可稽，佐之 原告於同年月13日寄給主管之電子郵件所提出自請退休條 件即被告應加給23個月薪資（不爭執事項㈡），被告未予 接受，益證原告確無自請退休意願，亦未向被告申請退休 ，衡情豈可能與被告合意以舊制勞退金作為資遣費給付方 式而與之合意終止系爭勞動契約？
⑵ 承上，揆諸勞基法第56條第1 項規定雇主應按月提撥勞工 退休準備金，專戶存儲之目的，應在於未來勞工如符合勞 基法或事業單位退休辦法規定之退休條件時，事業單位即 可用於支付勞工退休金，因係準備金性質，如該準備金數 額不足以支應勞工退休金時，雇主仍應另行補足，故該制 度僅為減輕雇主1 次給付退休金之資金壓力而設，其數額 多寡並未影響雇主支付勞工退休金之標準，亦未影響勞工 退休金之請領權益。依此推知，勞工退休準備金於提撥前 之所有權固屬雇主，然此筆準備金實則為雇主未來用以支 付勞工退休金所儲，而勞基法分別於第53、54條規定勞工 自請退休及強制退休之情形，除強制退休外，自請退休必 待勞工有退休意願且符合法定要件辦理退休後，始由雇主 向臺灣銀行信託部申請撥付上開準備金。是以，被告雖辯 其向臺灣銀行信託部申請舊制勞退金無須經原告填載相關 申請書件，然依上說明，原告仍須具自請退休意願及進行 申辦退休作業，被告始得依其意願辦理申請舊制勞退金撥 付作業，此核之被告答辯狀亦自陳：「勞工退休金給付通 知書並不須要原告具名或填載，僅由被告公司依原告之意 願辦理即可」（本院卷二第27頁）等語亦明，而原告自始 並無自請退休之意，迭經前陳，被告既不得逕依公司程序 為無自請退休意願之原告辦理舊制勞退金撥付請領作業，
自難依此認兩造達成以舊制勞退金作為資遣費給付而合意 終止系爭勞動契約。
⑶ 被告固又辯以原告於「資遣算法」文件上簽載「我收到」 等字（不爭執事項㈤）即表同意被告以舊制勞退金作為資 遣費給付方式而合意終止系爭勞動契約云云。然細繹上開 文件所載「資遣費：NTD59304*41.5=NTD2 ,461,116 」等 字，並無指涉此筆資遣費即為被告所提撥之原告舊制勞退 金，縱計算式呈現算法係依平均薪資乘以退休基數計算而 得，仍難認原告於見此計算式時即可推知被告給付之資遣 費即為其舊制勞退金，故被告此辯亦難採憑。
⒋基上所述，原告既未同意亦無意願自請退休，更無欲自行離 職，無從與被告合意以舊制勞退金作為資遣費給付方式，兩 造自未就系爭勞動契約之終止達成意思表示合致至明，被告 以原告已領取舊制勞退金、預告工資、未休假薪資等款項及 非自願離職證明書為由，抗辯兩造合意以資遣方式終止系爭 勞動契約云云，即無可採。至原告聲請調查被告申請撥付原 告舊制勞退金時所附「用印核准書」上「敬會單位」簽署者 ，及被告勞工退休準備金監督委員會副主任委員分別係何人 （本院卷二第40頁），以證是否須由原告同意填寫退休申請 書後被告始能申請撥付舊制勞退金等，因被告申請撥付原告 之舊制勞退金仍須基於原告退休之意願，已認如前，原告聲 請上開調查證據事項，即無必要，附予敘明。
㈡ 被告於106 年10月16日依勞基法第11條第5 款規定終止系爭 勞動契約，應屬合法：
⒈按勞基法第11條第5 款規定，勞工對於所擔任之工作確不能 勝任時，雇主得預告勞工終止勞動契約，揆其立法意旨，重 在勞工提供之勞務，如無法達成雇主透過勞動契約所欲達成 客觀合理之經濟目的，不論基於因勞工客觀上學識、能力、 身心狀況不能勝任工作，或主觀上能為而不為，在雇主於使 用勞基法所賦予之各種手段後，仍無法改善情況下，應允雇 主給付資遣費終止勞動契約。此由勞基法之立法本旨在於「 保障勞工權益，加強勞雇關係，促進社會與經濟發展」觀之 ，為當然之解釋。
⒉查被告所營事業為航空貨運承攬業，辦理報關、倉儲、理貨 包裝、代辦進出口貨物報驗、接受委託代收貨品、提供人工 裝卸貨物、企業同一營業處所文件收送整理等業務（公司登 記資料附限閱卷），而貨品收發託運、班機出到港及報關時 間、提單、帳單、運輸報告資料等業務辦理之正確性，對於 其經營國際貿易進出口業務之企業客戶，甚為重要，蓋此乃 關乎契約之履行，包括未如期交取貨之損害賠償、保險理賠
歸責、延遲報關所生損失等，各類糾紛訟爭層面甚廣，紛爭 金額亦當非微，稍有疏失均可能造成客戶之重大損失，準此 ，被告辯稱其客戶仰賴其經營業務之正確性與及時性，如發 生疏失將使客戶對其信賴度降低，商譽及信用遭疑，甚至其 須賠償客戶鉅額損失而致其須以更高成本彌補員工缺失等語 ，殊非虛言。而原告任職被告公司擔任內勤客服部人員，職 務內容即為辦理其負責客戶之上揭委託業務，本應忠誠履行 勞務給付義務，如有違失應力求改進作為，並增進自身學識 、品行、能力以求勝任所辦業務。然：
⑴ 原告自105 年間起陸續發生業務上疏失，諸如電子郵件主 旨寫錯發貨人姓名造成客戶誤解、班機抵達始向客戶寄出 貨預告致客戶延誤報關額外費用、未給出貨指示前向外站 索要班機資訊致外站混淆、外站通知提貨日期變更但未向 客戶及時更正出貨訊息、客戶通知暫勿提貨但卻安排提貨 、未及時寄出電子郵件使客戶有時間確認以作成出貨指示 、未按期寄送報表等，有以下電子郵件可按（本院卷一第 97、101 、104 、112 、114 、204 頁）： ①2016/8/23-Dear Sunny, 如果外站是前一晚發來的信件， 請幫忙在次日上午前就follow完，因為像這樣快下班才發 過去，客人可能會來不及確認。
②2016/10/17-Dear Sunny （即原告）,Shipper is Spectr onis not S/Sonics & Materials......This is the sec ond time error.
③2016/11/9-Dear Sunny, 此票還未通知外站安排為何你要 問Raphal flight details&pre-alert ？謝謝你幫忙追或 但請注意mail內要再看清楚，避免外站誤會你的意思導致 錯誤安排。
④2016/11/7-Dear Sunny, 外站通知交期從11/9變到end of this week,此訊息未見你pass給客戶, 此部份請再幫忙注 意, 有任何更新狀況都須隨時update。
⑤2016/11/14-Dear Tina,Sorry-I forget to send you th is pre-alert,and will take care this issue. Sunny ⑥2016/12/16-Sunny, Awot/Eric 說先不要提貨，為何你通 知FRA 提貨??? 是你弄錯了還是你們有通過電話,Eric 有 update instruction???
⑵ 由前①至⑥電子郵件可知原告發生工作疏失後，其主管即 業務經理康閩淨、古素霞業已電子郵件告知其錯誤所在及 改正之道，惟至106 年間，原告仍再發生諸如文件又錯寄 給不同客戶、長達3 、4 個月未向客戶寄運輸報告、對於 客戶詢價未及時處理致被告喪失締約機會、未依客戶要求
優先處理某批貨物、進口貨物向客戶漏寄提單未預告班機 及出貨時間、運輸報告未依規定更新及發送、未按月更正 報價信亦未回覆，致被告向客戶請款時須再逐筆核對帳單 ，內容又多所錯誤而另須下更正單修正等疏失；此外，原 告並又再發生寄發電子郵件收件人及內容完全不合、未將 客戶暫停取貨通知告知外站、未及時處理當日應辦理郵件 、漏未安排貨物之班機或與客戶進行確認導致延誤客戶取 貨或出貨而遲誤時效、漏發運輸報告等文件，致有客戶告 知被告如連續3 次收到改善報告被告即無法參加下次標案 等前此已犯、且經主管糾正多次之失誤，而原告主管復協 助原告處理所犯疏失之後果，如寫信予客戶道歉、即時提 出改善報告予客戶說明等，前述各節分別有以下電子郵件 可茲考實（本院卷一第40、41、43、45、47、52、55、57 、62至65頁、第67、69、72、73 、77 、81、84、86、88 、90、94、99頁）：
⑦2017/2/8-Dear Sunny, please make sure you provide report to customer on time. ⑧2017/3/2-Dear Sunny, ......has been pending for a long time,please make sure you finish it by today. ⑨2017/3/13-Sunny,......shipment need to be hold for a while.however I didn't see you follow up email w ith Spain.Pls make sure you follow every mail. 2017/3/13-Dear Sunny, have you checked cost with M EC/ORD?I didn't see the mail. 2017/3/13-Sunny,I didn't see you follow up this em ail.please check.
2017/3/13-Sunny ，As mentioned before,if I was out of office,please help to collect cost for new inqu iry first.
2017/3/13-Sunny,please pay more attention in this issue.
⑩2017/3/14-Sunny ‧‧‧如同先前討論‧‧‧貨物請特別 注意優先處理（客戶很重視回覆速度）‧‧‧另外上午的 郵件請盡量在中午前處理完畢，下午才能針對客人回覆做 進一步處理。
⑪2017/3/17-Dear Martin/Sunny,因為這些貨都一直持續再 出，越晚改Q 就越多BCR 要下‧‧‧另外請記得要會計把 ETD3/1之後錯的帳單都要HOLD住，不可再寄出錯誤的帳單 ‧‧‧
⑫2017/3/20-Sunny,請問此筆提單是否未寄給客人？
⑬2017/3/23-Dear Sunny,Did you send this pre-alert to customer ？
⑭2017/3/27-Sunny,此筆是否上週漏了請外站安排??? 2017/3/27-Sunny,please pay more attention on cargo tracking,seems recently you missed many case,it's not allow happen again.
⑮2017/4/11-Sunny,請注意，這是一件嚴重的事，若未及時 修改QTN ，造成日後必須下BCR 會影響整個進口的perfom ance，現在HQ抓BCR 比例抓得很緊，Garmin從3 月17通知 你改ATN 到現在HKG 已出了39筆，若每一筆都要下BCR 我 們進口BCR 比例將遽增，今天我請妳加班但你也未完成就 下班，請於明天務必完成修改QTN ，若未完成或改善將呈 報上級做進一步處理。
⑯2017/4/13-Dear Oliver,sorry about this!We will imp rove it right away. （客戶來信說明運輸報告未按期提 出，原告主管處理後回信客戶）
⑰2017/5/2-Dear Sunny,此票貨物上週五pm2:36通知，為何 今天才發出通知？
⑱2017/5/4-Sunny, 客人是Jenny,不是Kent, 發信之前請再 確認清楚。
⑲2017/7/6-Sunny, 之前一再提醒的report跟帳單務必每週 五check 並更新寄出給客人，我們已經接連2 次QPR 都被 highlight poor service了，未避免影響日後發標案，請 務必立即改善‧‧‧
2017/7/6-Sunny, 這是很嚴重的事情，已經發生了2 次了 都沒有改進，你的考績要重新審核了。
⑳2017/8/10-Sunny ,I have't see you reply on below , please confirm if quotation change has done ？ ㉑2017/9/1-Dear Sunny,這封客人2 點多回覆，未見你指示 外站安排？
㉒2017/9/2-Sunny,Did you follow up this shipment??If not,please do it immediately! 2017/9/2-Sunny, 請問這封有確認嗎？這幾天發現太多漏 掉未follow up的信‧‧‧
㉓2017/9/4- 美國今天放假，週二上班才提，不知是否來得 及安排週三班機‧‧‧如下，最近真的漏處理信件太多， 請立即改善。
2017/9/4-Sunny, 今天下午我們來檢討一下如何改善。 ㉔2017/9/20-Sunny,再次提醒，請勿再寄錯文件給客戶，如 今天文件是錯寄給利益相關者，會造成公司及客戶極大困
擾及問題。
⑶ 又106 年9 月間原告再次以電子郵件附件錯將出貨文件寄 給原應接收郵件客戶之競爭對手，經原告主管康閩淨向客 戶提出改善報告，該客戶始未求償損失等情，業經證人即 原告主管古素霞證稱：因客戶收到錯誤的出貨文件向康閩 淨經理抱怨，該客戶是原告負責，所以康閩淨向伊說是原 告誤傳，因原告將客戶文件誤傳給競爭對手，故康閩淨製 作改善報告提交客戶，客戶才未向公司索賠（本院卷二第 31至35頁）等語明確，且有上開「英穩達改善報告」（本 院卷一第28至32頁）附卷可稽，而出貨文件上所載貨物品 項及價格多屬商業機密，如由商場競爭對手取得，可輕易 推知對方業務計畫或參與標案之可能報價價格，堪認此一 事件對被告商譽及信用之影響難謂非鉅。綜此，原告自10 6 年8 月間起至107 年9 月間之1 年來，歷經主管康閩淨 、古素霞等人一再宣導、勸諭，於工作上仍重複出現其已 要求不應再犯及要求改善之違失，被告辯稱因原告上開① 至㉔職務上之失誤，已影響客戶對於被告之信賴感等語， 非乏所據，足徵原告於其所任職務確已難達到改善疏失之 程度，被告亦無法獲得透過系爭勞動契約所欲達成客觀合 理之經濟目的。
⑷ 原告擔任客戶服務部之業務內勤人員，其職務主要目的即 為辦理所負責服務之客戶委辦事項，客戶委託業務工作之 達成情況以及客戶對辦理業務服務之評價，自屬判斷原告 是否勝任工作之重要因素。身為客服內勤人員之原告本應 對於客戶所詢或指示事項，於相當時間內及時處理，以求 服務速效，使客戶得以按期履約或進行後續商業貿易活動 ，且應知悉如遲延回覆信件將導致如貨物遲誤班機遞送時 間、延誤報關時間等動輒使被告或其客戶蒙受相關財產損 失可能之結果，然因原告負責之客戶對原告之服務多有抱 怨如前②、⑥、⑯、⑰、⑲、㉔等電子郵件所載，而上⑶ 所述原告將客戶出貨文件寄給其競爭對手乙事尤犯商場大 忌。原告就自身所任職務之目的及要求，本應有相當認知 而力求勝任，如有疏失並應力求改進之，惟經其主管經歷 1 年多以來一再指正與勸諭，原告工作狀況仍未達符合主 管要求之改善程度，甚至又出現重大違失如上⑶所述，猶 徵主觀上難見原告有忠誠履行勞務給付之工作態度及意願 ，且客觀上亦無精進自身專業能力以圖改善缺失而能勝任 職務之表現。是被告所指原告確有不能勝任工作之情事， 言尚非虛，堪可憑信。
⑸ 總上，被告於原告發生職務上疏失時，業由原告主管告知
並指導勸諭其改正，期間長達1 年，嗣仍因原告仍未達符 合被告要求其改進之程度，而認其不能勝任工作始終止系 爭勞動契約，堪認已充分給予原告改進之機會及時間，並 提供改進方式與指導，被告終止系爭勞動契約應無違解僱 最後手段性之要求。
⒊原告雖主張其任職被告期間之105 年、106 年之考績分別為 「ME好」、「EE優良」、「ME好」、「ME+ 」，可見原告並 無不能勝任工作情事云云。經查：
⑴ 被告將員工考績分為第1 級FEE 特優、第2 級EE優良、第 3 級ME好、第4 級NI尚待改進及第5 級U （不爭執事項㈨ ），每年2 月及8 月併同薪資分別發放考績之績效獎金， 即每半年（即1 至6 月、7 至12月）各核定一次，被告對 於員工職務上違失並未設有懲處機制，核定員工考績以第 3 級ME為基本情況等情，為兩造所不爭執（不爭執事項㈨ ），並有證人即原告主管古素霞證述（本院卷二第32至33 頁）及被告員工手冊（本院卷二第60至74頁）可參，可知 被告每年8 月考績係評核該年1 至6 月之績效、每年2 月 考績係評核前1 年7 至12月之績效，員工如合於基本表現 ，原則上即給予第3 級「ME」之評核；又因被告未設懲處 機制，被告請員工改善或警告應予改進之方式亦非以懲處 為之，依上開①至㉔電子郵件所示，可見被告雖未設有員 工懲處機制以警示員工改進，但委由各主管於員工發生職 務疏失時加以指正並勸諭員工改善作為，以此給予員工改 進疏失之機會，是以被告之員工有無不能勝任工作之情事 ，應非得僅以考績結果為據。
⑵ 再原告之考績由其主管古素霞及康閩淨共同討論後決定， 古素霞管理包括原告在內之10位業務助理，在105 、106 年間並無人考績為第4 級NI或第5 級U 等情，有證人古素 霞證述（本院卷二第32頁）可稽，而考績審查本關乎評核 者之主觀評價，為主管個人對於員工表現之主觀認定，並 無何客觀規範可參，且由於考績結果影響考績獎金之發放 ，主管因恐員工無法獲取獎金而將評核標準放寬，亦所在 多有，是否能逕以考績結果認定員工是否勝任工作，已非 無疑，而依古素霞上開證述，其評核員工最基本之考績即 為第3 級「ME」，其所管領之業務助理中並無一人考績被 評為第4 、5 級等語，可見古素霞之評核即屬較為寬鬆之 標準，則是否可僅依其考績評核結果作為認定原告勝任工 作與否之唯一標準，自非無疑，復因原告職務上之違失使 被告認其無法勝任工作業如上認，則原告執其105 、106 年間考績為據主張其非不能勝任工作云云，即難逕採。
⑶ 故而，被告所設考績制度雖係依員工表現而為評核，然因 多賴主管個人主觀認知而無客觀標準，且佐以被告因未設 有懲處制度，而委由主管個別督管員工工作表現之事實， 如前所認，益見被告之員工是否能勝任工作尚須依主管督 導結果綜合評價以認，洵難僅以考績評核結果為唯一依據 ，是以原告主張其105 、106 年間之考績顯示其並非不能 勝任工作云云，仍無從對其為有利之認定。
⒋ 原告再主張被告以舊制勞退金作為資遣費發放及所為資遣通 報均屬違法，故被告終止系爭勞動契約並非適法云云。惟被 告是否依法給付資遣費或通報資遣，並非勞基法第11條第5 款規定得終止勞動契約之要件，原告如認被告以原告舊制勞 退金作為資遣費給付有所違法，當依法請求給付短少之資遣 費、或請求違反原告意願而申領舊制勞退金之損害賠償，而 被告未依法通報勞工資遣之結果，亦僅生被告後續應否受主 管機關行政管理之處罰或管制之效果，均與被告得否依勞基 法第11條第5 款規定終止系爭勞動契約無涉，被告依勞基法 第11條第5 款規定終止系爭勞動契約，於法相合前已認定， 則原告主張被告因有上開事由致終止系爭勞動契約違法云云 ，自無可取。
⒌ 原告雖又主張上開①至㉔電子郵件乃被告於非法資遣原告後
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