臺灣新北地方法院刑事判決 108年度侵訴字第51號
公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
被 告 徐柏棟
上列被告因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，經檢察官提
起公訴（107 年度偵字第13842 號），被告於準備程序中就被訴
事實為有罪之陳述，經告以簡式審判之旨，並聽取檢察官、被告
意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判
決如下：
主 文
乙○○犯附表一「主文」欄所示之罪，各處附表一「主文」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑壹年貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事 實
一、乙○○係18歲以上之成年人，其於民國107 年4 月間某日， 以其所有之華為（HUAWEI）廠牌、金色行動電話1 支（含門 號0000000000號SIM 卡1 張，下稱本案手機）連接網際網路 ，透過臉書（FACEBOOK）通訊軟體之社群網站「兼職打工」 結識代號0000-000000 號之未成年女子（91年8 月生，真實 姓名年籍詳代號與真實姓名對照表，下稱甲○），雙方透過 臉書聊天之際，甲○即有告知乙○○其年紀係16歲，乙○○ 明知甲○為16歲以上、未滿18歲之女子（惟欠缺甲○未滿16 歲之認識），仍與甲○事先約定以新臺幣（下同）1 萬元之 代價為性交行為及拍攝更換服裝之影片，繼而於107 年4 月 16日中午與甲○在徐匯中學捷運站相約碰面後，一同前往址 設新北市○○區○○路000 號之台北集賢商旅（下稱本案商 旅），並分別為如下行為：
㈠、分別基於與16歲以上未滿18歲之人為有對價之性交行為之犯 意，未違反甲○之意願，以其性器進入甲○口腔，而為性交 行為2 次。
㈡、基於拍攝少年為性交、猥褻行為之電子訊號之犯意，於甲○ 更衣及以其性器進入甲○口腔為性交行為之際，未違反甲○ 之意願，以本案手機之錄影功能拍攝甲○裸露胸部及性交過 程之猥褻及性交影片6 段，而以電子訊號方式儲存在本案手 機內。
㈢、復於同日下午4 時35分許，其與甲○離開本案商旅出外用餐
後，於同日晚間6 時8 分許返回本案商旅，又分別基於與16 歲以上未滿18歲之人為有對價之性交行為之犯意，未違反甲 ○之意願，以其性器進入甲○口腔及以其手指進入甲○陰道 之方式，而為性交行為3 次。
二、案經甲○及甲○之父（代號0000-000000A，真實姓名年籍詳 代號與真實姓名對照表）訴由新北市政府警察局蘆洲分局（ 下稱蘆洲分局）報告臺灣新北地方檢察署（下稱新北地檢署 ）檢察官偵查起訴。
理 由
一、被告乙○○所犯者為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上 有期徒刑以外之罪，亦非屬高等法院管轄之第一審案件，其 於本院準備程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡 式審判程序之旨，並聽取檢察官、被告之意見後，本院合議 庭依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項之規定，裁定由受命法 官獨任進行簡式審判程序。又依刑事訴訟法第273 條之2 、 同法第159 條第2 項之規定，簡式審判程序不適用傳聞法則 有關限制證據能力之相關規定，合先敘明。
二、上開犯罪事實，業據被告於警詢、偵查中及本院中均坦承不 諱（見新北地檢署107 年度偵字第13842 號公開卷〈下稱偵 公開卷〉第17至22、99至104 、163 至167 頁；本院侵訴卷 第64、71、74頁），核與證人即告訴人甲○於警詢、偵查中 之證述情節大致相符（見偵公開卷第23至43頁），復有蘆洲 分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據各1 份 、蘆洲派出所查訪紀錄表3 份、甲○手機翻拍照片21幀、甲 ○手繪本案商旅房間擺設圖、本案商旅帳單明細表、內政部 警政署刑事警察局107 年5 月28日刑生字第1070038222號鑑 定書、新北市政府警察局刑事警察大隊107 年6 月7 日數位 證物勘察報告各1 份、新北地檢署勘驗筆錄共8 份、疑似性 侵害案件證物採集單、性侵害案件驗證同意書、新北市立聯 合醫院受理疑似性侵害事件驗傷診斷書、性侵害案件被害人 調查表（一）、（二）各1 份、捷運、路口監視器及手機檔 案翻拍照片14幀、本案手機影片譯文6 份、本案商旅監視器 畫面翻拍照片13幀、蘆洲分局現場勘察報告暨附件1 份（見 偵公開卷第51至57、63至65、71至79、83、89、121 、133 至141 、189 至211 、237 至311 頁；新北地檢署107 年度 偵字第13842 號彌封卷〈下稱偵不公開卷〉第9 至11、13至 15、20至73頁）附卷可稽。從而，被告前開任意性自白核與 事實相符，堪以採信。本案事證明確，被告犯行均堪以認定 ，應依法論科。
三、論罪科刑：
㈠、被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第36條第1 項之規 定，業於106 年11月29日修正公布，自107 年7 月1 日生效
施行。修正後之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1 項之 處罰規定，法定刑由「處6 個月以上5 年以下有期徒刑，得 併科新臺幣50萬元以下罰金」修正為「處1 年以上7 年以下 有期徒刑，得併科新臺幣100 萬元以下罰金」，其法定刑已 提高有期徒刑及罰金刑度，是修正後之規定，對被告而言較 為不利。依刑法第2 條第1 項前段規定，應適用修正前之規 定處斷。
㈡、「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：一 、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為 。二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、 肛門，或使之接合之行為。」刑法第10條第5 項定有明文。 查被告將陰莖插入甲○口腔內，或以手指插入甲○陰道內， 均屬該條項所規定之性交行為。又甲○為91年8 月出生，有 卷附真實姓名年籍詳代號與真實姓名對照表1 紙在卷可憑， 其與被告為性交行為時客觀上雖為15歲而未滿16歲之人，然 15歲與16歲間就外貌言談上原可能難以區辨，且本案發生時 為107 年4 月，距離甲○年滿16歲不滿4 月，況依甲○於偵 查中證稱：「在臉書通話的時候被告就有問伊年紀，伊跟他 說伊16歲，念高一」等語（見偵公開卷第152 頁），可知甲 ○並未告知被告其真實年齡，卷內復無證據證明被告確實知 悉或可得而知甲○為未滿16歲之人，自難遽認被告與甲○為 性交行為時主觀上具有認知甲○為未滿16歲之人之故意，是 核被告就事實欄一㈠、㈢所為，均係犯兒童及少年性剝削防 制條例第31條第2 項（公訴意旨誤載為第31條第1 項，應予 更正）之18歲以上之人與16歲以上未滿18歲之人為有對價之 性交行為罪，共5 罪（即如附表一編號1 、3 所示）；就事 實欄一㈡所為，係犯修正前兒童及少年性剝削防制條例第36 條第1 項之拍攝少年為性交、猥褻行為之電子訊號罪（即如 附表一編號2 所示），公訴意旨未比較新舊法，逕引修正後 兒童及少年性剝削防制條例第36條第1 項規定容有未洽。再 者，修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1 項之罪， 係以拍攝、製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片 、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品為構成要件；其 中以數位裝置所拍攝之影像數位訊號，未將之轉換為錄影帶 、光碟、相紙等藉由機器或媒介實體展示視覺影像之實物者 ，僅屬電子訊號。查被告以本案手機拍攝甲○為性交、猥褻 行為之影片，應係以電子、光學或其他相類之方式而製成數 位影片檔，核屬電子訊號，公訴意旨雖以有體物之「影片」 稱之，尚有未洽，然因法條均為修正前兒童及少年性剝削防 制條例第36條第1 項，即無庸依刑事訴訟法第300 條變更起 訴法條。又被告為成年人，所犯18歲以上之人與16歲以上未
滿18歲之人為有對價之性交行為罪及拍攝少年為性交、猥褻 行為之電子訊號罪，雖皆係對於未滿18歲之人故意犯罪，然 因兒童及少年性剝削防制條例第31條第2 項、修正前兒童及 少年性剝削防制條例第36條第1 項之規定，已分別將「16歲 以上未滿18歲之人」及「兒童或少年」列為犯罪構成要件， 係以被害人年齡所設特別規定，自無庸再依兒童及少年福利 與權益保障法第112 條第1 項規定加重其刑，附此敘明。㈢、被告所犯上開各罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。㈣、爰審酌被告明知甲○年紀為未滿18歲之人，身心未臻成熟， 竟未能克制自身情慾，在未違反甲○意願下為前述有對價之 性交犯行，且拍攝甲○性交、猥褻行為之數位影片，顯然欠 缺正確法治觀念，影響甲○身心發展及對兩性關係之價值觀 ，且未與告訴人甲○、甲○之父達成和解、賠償損害或取得 原諒，所為實屬不該。惟考量被告犯後坦承犯行，亦無相類 犯罪前案紀錄，有卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份可 稽，其態度、素行尚可；復未使用強暴、脅迫等違反甲○意 願之方式為本案犯行，犯罪手段尚稱平和；兼衡以被告犯罪 之動機、目的、所生危害，及自陳大專畢業之智識程度、受 僱從事電子業、月收入約5 萬元、離婚並生有1 名已成年子 女、目前自己居住、需提供子女、父母生活費用之家庭經濟 生活情況（見本院侵訴卷第74頁）等一切情狀，爰分別量處 如附表一各編號「主文」欄所示之刑，並諭知易科罰金之折 算標準。復衡以被告所為本案犯行之犯罪態樣（含犯罪次數 、情節）及輕重程度等情，依比例原則與責罰相當等原則， 斟酌其責任非難重複程度與矯正效益後，爰定其應執行之刑 如主文所示，復諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。四、沒收：
扣案之本案手機係被告所有，且為其就事實欄一㈠、㈢部分 ，用以與甲○約定有對價之性交行為之物，並係拍攝及儲存 與甲○性交、猥褻行為數位影片之物；而如附表二所示之電 子訊號影片共6 段，則係被告犯如附表一編號2 所示之罪所 得之物，均據被告自承在卷，並有卷附新北地檢署勘驗筆錄 共6 份可佐（見偵公開卷第283 至311 頁），自應分別依刑 法第38條第2 項規定（即事實欄一㈠、㈢之18歲以上之人與 16歲以上未滿18歲之人為有對價之性交行為部分）及修正前 兒童及少年性剝削防制條例36條第6 項規定（即事實欄一㈡ 之拍攝少年為性交、猥褻行為之電子訊號部分，公訴意旨誤 載為該條第5 項，應予更正），於被告所犯上開犯行之各該 罪名項下宣告沒收之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1
項前段（本案採判決精簡原則，僅引述程序法條），判決如主文。
本案經檢察官丙○○偵查起訴，由檢察官謝祐昀到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 8 月 15 日
刑事第二十庭 法 官 梁世樺
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蘇稚筑
中 華 民 國 108 年 8 月 20 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
兒童及少年性剝削防制條例第31條：
與未滿16歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，依刑法之規定處罰之。
18歲以上之人與16歲以上未滿18歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，處3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。中華民國人民在中華民國領域外犯前二項之罪者，不問犯罪地之法律有無處罰規定，均依本條例處罰。
修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條：
拍攝、製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處6 個月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣50萬元以下罰金。
招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣100 萬元以下罰金。
以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品者，處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣300 萬元以下罰金。
意圖營利犯前三項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至二分之一。
前四項之未遂犯罰之。
第一項至第四項之物品，不問屬於犯人與否，沒收之。附表一
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│編號│犯罪事實 │主文 │備註 │
├──┼──────┼──────────┼───────────┤
│1 │事實欄一、㈠│乙○○十八歲以上之人│起訴書犯罪事實欄一、㈠│
│ │ │與十六歲以上未滿十八│ │
│ │ │歲之人為有對價之性交│ │
│ │ │行為，共貳罪，各處有│ │
│ │ │期徒刑參月，如易科罰│ │
│ │ │金，均以新臺幣壹仟元│ │
│ │ │折算壹日。扣案之華為│ │
│ │ │（HUAWEI）廠牌、金色│ │
│ │ │行動電話壹支（含門號│ │
│ │ │○○○○○○○○○○│ │
│ │ │號SIM 卡壹張）沒收。│ │
├──┼──────┼──────────┼───────────┤
│2 │事實欄一、㈡│乙○○拍攝少年為性交│起訴書犯罪事實欄一、㈡│
│ │ │、猥褻行為之電子訊號│ │
│ │ │，處有期徒刑陸月，如│ │
│ │ │易科罰金，以新臺幣壹│ │
│ │ │仟元折算壹日。扣案之│ │
│ │ │華為（HUAWEI）廠牌、│ │
│ │ │金色行動電話壹支（含│ │
│ │ │門號○九二六一六七二│ │
│ │ │二四號SIM 卡壹張）及│ │
│ │ │如附表二所示之影片陸│ │
│ │ │段均沒收。 │ │
├──┼──────┼──────────┼───────────┤
│3 │事實欄一、㈢│乙○○十八歲以上之人│起訴書犯罪事實欄一、㈢│
│ │ │與十六歲以上未滿十八│ │
│ │ │歲之人為有對價之性交│ │
│ │ │行為，共參罪，各處有│ │
│ │ │期徒刑參月，如易科罰│ │
│ │ │金，均以新臺幣壹仟元│ │
│ │ │折算壹日。扣案之華為│ │
│ │ │（HUAWEI）廠牌、金色│ │
│ │ │行動電話壹支（含門號│ │
│ │ │○○○○○○○○○○│ │
│ │ │號SIM 卡壹張）沒收。│ │
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附表二：
┌──┬───────┬──────────┬──────────┐
│編號│時 間 │影片檔案名稱 │行 為 態 樣 │
├──┼───────┼──────────┼──────────┤
│ 1 │107 年4 月16日│00000000_135538 │拍攝甲○裸露胸部之數│
│ │ │ │位影片1 段 │
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│ 2 │107 年4 月16日│00000000_140228 │拍攝甲○更衣及裸露胸│
│ │ │ │部之數位影片1 段 │
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│ 3 │107 年4 月16日│00000000_140739 │拍攝甲○性交之數位影│
│ │ │ │片1 段 │
├──┼───────┼──────────┼──────────┤
│ 4 │107 年4 月16日│00000000_141701 │拍攝甲○更衣及裸露胸│
│ │ │ │部之數位影片1 段 │
├──┼───────┼──────────┼──────────┤
│ 5 │107 年4 月16日│00000000_142025 │拍攝甲○性交之數位影│
│ │ │ │片1 段 │
├──┼───────┼──────────┼──────────┤
│ 6 │107 年4 月16日│00000000_142150 │拍攝甲○裸露上半身之│
│ │ │ │數位影片1 段 │
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