臺灣南投地方法院刑事簡易判決 108年度埔簡字第74號
公 訴 人 臺灣南投地方檢察署檢察官
被 告 葉玉雄
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
8 年度撤緩毒偵字第14號），因被告自白犯罪，本院認宜以簡易
判決處刑，改依簡易程序判決處刑如下：
主 文
葉玉雄施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、犯罪事實：
㈠葉玉雄基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國10 7 年5 月11日19、20時許，在其位於南投縣○○鎮○○街0 巷0 號之住處，以將甲基安非他命置入玻璃球內，再點火燒 烤吸食所產生煙霧之方式，施用甲基安非他命1 次。嗣經臺 灣南投地方檢察署觀護人室於107 年5 月14日14時52分許對 其採尿送驗，結果呈安非他命及甲基安非他命陽性反應，而 查悉上情。
㈡案經臺灣南投地方檢察署觀護人室簽分臺灣南投地方檢察署 檢察官偵查起訴。
二、證據名稱：
㈠被告葉玉雄於偵訊及本院訊問中之自白。
㈡臺灣南投地方檢察署施用毒品犯尿液檢體監管紀錄表、台灣 檢驗科技股份有限公司報告日期107 年5 月30日報告編號： UU/2018/00000000號濫用藥物檢驗報告各1 份。三、論罪科刑之理由：
㈠程序事項
⒈按毒品危害防制條例於92年7 月9 日修正公布，自93年1 月 9 日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序 ，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5 年後再犯」，依 修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形 ，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序；倘被告於5 年內已 再犯，經依法再為保安處分或追訴處罰，縱其第3 次（或第 3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強 制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之 規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實 施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例 第10條處罰（最高法院97年度第5 次刑事庭會議決議參照）
。
⒉查被告前於88年間因施用毒品案件，經本院以88年度毒聲字 第3438號裁定送觀察、勒戒後，因無繼續施用毒品之傾向， 於88年7 月14日執行完畢釋放出所；其復於上開觀察、勒戒 執行完畢後5 年內之89年間，再因施用第一、二級毒品案件 ，經本院以89年度訴字第150 號分別判處有期徒刑1 年、6 月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份附卷可稽 。其本案施用毒品犯行，雖距上揭觀察、勒戒執行完畢後已 逾5 年，惟其於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內，已 因再犯施用毒品罪，經依法追訴處罰確定，揆諸前開說明， 本案自應依法追訴處罰。
㈡核被告所為，係違反毒品危害防制條例第10條第2 項之施用 第二級毒品罪。其於施用前持有甲基安非他命之低度行為， 為施用之高度行為所吸收，不另論罪。
㈢累犯
⒈按二以上徒刑之執行，應以核准開始假釋之時間為基準，限 於原各得獨立執行之刑，均尚未執行期滿，始有依刑法79 條之1 第1 、2 項規定，合併計算其最低應執行期間，同時 合併計算其假釋後殘餘刑期之必要。倘假釋時，其中甲罪徒 刑已執行期滿，則假釋之範圍應僅限於尚殘餘刑期之乙罪徒 刑，其效力不及於甲罪徒刑。縱監獄將已執行期滿之甲罪徒 刑與尚在執行之乙罪徒刑合併計算其假釋最低執行期間，亦 不影響甲罪業已執行完畢之效力。併執行之徒刑，本係得各 別獨立執行之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得以前開 規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合 併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲 罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符 ，仍應以累犯論（最高法院103 年度第1 次刑事庭會議決議 、104 年度第7 次刑事庭會議決議參照）。
⒉被告前於102 年間因施用第一、二級毒品案件，經本院以10 0 年度訴字第415 號分別判處有期徒刑1 年2 月、9 月，應 執行有期徒刑1 年10月確定（下稱甲案；指揮書執畢日為10 3 年1 月2 日）。其復於101 年因施用第一、二級毒品案件 ，經臺灣雲林地方法院以101 年度訴字第303 號分別判處有 期徒刑10月、6 月確定；繼於同年間因販賣第二級毒品案件 ，經臺灣雲林地方法院以101 年度訴字第445 號判處有期徒 刑3 年8 月確定；上開各案之罪，繼經臺灣雲林地方法院以 101 年度聲字第1051號裁定應執行有期徒刑4 年8 月確定（ 下稱乙案群) 。
⒊被告入監接續執行甲、乙案群後，於105 年11月30日縮短刑
期假釋出監（甲案群已執行完畢）並付保護管束，且於107 年7 月14日保護管束期滿前犯本案等情，有臺灣高等法院被 告前案紀錄表在卷可佐。
⒋綜上，被告固係於假釋期間內再犯本案之罪，惟因其於105 年11月30日假釋出監時，甲案群已於103 年1 月2 日執行完 畢，則揆諸前開說明，就甲案群刑已執行完畢之事實，自不 受影響。而其受有期徒刑執行完畢後，5 年內故意再犯本案 有期徒刑以上之罪，為累犯。復參酌其所犯前開（已執行完 畢）案件與本案均屬故意犯罪，可認其對前次刑罰反應力薄 弱，倘加重其最低法定本刑，核無司法院釋字第775 號解釋 所示之罪刑不相當情形，爰各依刑法第47條第1 項之規定加 重其刑。
㈣爰審酌被告前因施用毒品行為，經觀察、勒戒執行完畢，又 多次因施用毒品經法院追訴處罰，仍無視國家杜絕毒品之政 策，再為施用毒品犯行，顯未戒絕毒癮；惟衡以施用毒品係 對於自身健康之戕害行為，對他人權益損害非鉅，犯罪手段 亦屬平和；暨坦承犯行之犯後態度等一切情狀，量處如主文 所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。五、適用之法律：
㈠刑事訴訟法第449 條第2 項、第450 條第1 項、第454 條第 1 項。
㈡毒品危害防制條例第10條第2 項。
㈢刑法第11條、第47條第1 項、第41條第1 項前段。六、如不服本判決，應於送達後10日內，向本院提出上訴狀（須 附繕本）。
本案經檢察官王晴玲提起公訴。
中 華 民 國 108 年 8 月 26 日
埔里簡易庭 法 官 葉峻石
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀，（均須按他造當事人之數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 陳淑怡
中 華 民 國 108 年 8 月 26 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。