臺灣高雄地方法院刑事裁定 107年度聲字第3107號
聲 請 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
受 刑 人 賴士傑
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（107 年度執聲字第2115 號），本院裁定如下：
主 文
賴士傑犯如附表所示之罪，各處如附表所示之刑，應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人賴士傑因違反毒品危害防制條例案件 ，先後經判決確定如附表，依刑法第50條、53條及第51條第 5 款，應定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項 之規定聲請定其應執行刑等語。
二、按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑 ，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾 經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時， 前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定 其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑 ，定其執行刑。又法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律 性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限；前者法律之 具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量 之外部界限；後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的， 法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁 判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上， 應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量 事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，最高 法院94年度台非字第21號判決要旨可資參照。再按，刑事訴 訟法第370 條第2 項、第3 項，已針對第二審上訴案件之定 應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用，而分屬不 同案件之數罪併罰有應更定執行刑之情形，倘數罪之刑，曾 經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法 理上亦應同受此原則之拘束；亦即，另定之執行刑，其裁量 所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑 之總和。而法院於裁量另定應執行之刑時，祇須在不逸脫上 開範圍內為衡酌，而無全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然 有違比例原則之裁量權濫用之例外情形，並不悖於定應執行 刑之恤刑目的者，即無違裁量權之內部性界限（最高法院10 4 年度台抗字第410 號裁定意旨參照）。
三、經查，本件受刑人所犯如附表所示之所犯毒品危害防制條例
罪，業經法院先後判處各如附表所示之刑，並於附表所載之 日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及該等 簡易判決書各1 份在卷足憑。復受刑人所犯如附表編號1 、 2 所示之罪，固經本院分別定應執行刑為有期徒刑5 月確定 ，惟參照前揭說明，受刑人既有附表所示之罪應定其應執行 刑，則該罪所定應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所 示各罪應執行刑，是本院定其應執行之刑不得逾越刑法第51 條第5 款所定外部界限，即不得重於附表所示各罪之總和， 亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1 、2 所定之 執行刑，加計附表編號3 之宣告刑總和（即有期徒刑8 月） 。準此，本院就受刑人所犯如附表所示各罪，爰定其應執行 之刑如主文所示，並諭知如易科罰金之折算標準。四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第1 項前段、第 53 條 、第51條第5 款、第41條第1 項前段、第8 項，裁定 如主文。
中 華 民 國 107 年 11 月 26 日
刑事第七庭 法 官 陳采葳
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 107 年 11 月 26 日
書記官 陳怡蓁
附表：
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│ │ │ │ 犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │
│編│罪名│ 宣告刑 │ （民國） ├─────┬─────┼─────┬─────┤
│號│ │ │ │法院及案號│ 判決日期 │法院及案號│ 確定日期 │
│ │ │ │ │ │ （民國） │ │ （民國） │
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│1 │毒品│有期徒刑3 │106 年9 月│本院107年 │107 年3 月│本院107年 │107 年5 月│
│ │危害│月，如易科│18 日 │度簡字第 │31日 │度簡字第 │1 日 │
│ │防制│罰金，以新│ │168號 │ │168號 │ │
│ │條例│臺幣1000元│ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日。│ │ │ │ │ │
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│2 │毒品│有期徒刑3 │106 年6 月│本院106 年│107 年4 月│本院106 年│107 年5 月│
│ │危害│月，如易科│16 日 │度簡字第 │23日 │度簡字第 │15 日 │
│ │防制│罰金，以新│ │4152號 │ │4152號 │ │
│ │條例│臺幣1000元│ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日。│ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │
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│3 │毒品│有期徒刑3 │106 年7 月│本院107年 │107 年6 月│本院107年 │107 年7 月│
│ │危害│月，如易科│7 日 │度簡字第 │21日 │度簡字第 │17 日 │
│ │防制│罰金，以新│ │688號 │ │688號 │ │
│ │條例│臺幣1000元│ │ │ │ │ │
│ │ │折算壹日。│ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │
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