臺灣高等法院臺中分院刑事裁定 107年度聲字第1673號
聲 請 人 臺灣高等檢察署臺中檢察分署檢察官
受 刑 人 周建呈
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：107年度執聲字第773號），本院裁定如下：
主 文
周建呈犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑拾參年。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人周建呈因違反毒品危害防制條例等數 罪，先後經判決確定如附表；數罪中雖有刑法第50條第1項 但書所列情形，惟受刑人已請求檢察官聲請定應執行刑，應 依刑法第50條第2項、53條、第51條第5款等規定，定其應執 行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。二、按刑法第50條有關數罪併罰要件之規定已於民國102年1月2 5日修正施行，內容修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合 處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金 之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服 社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之 罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前 項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五 十一條規定定之」，即增訂第一項但書及第二項之規定。準 此，合於數罪併罰之數罪，其中有得易科罰金之罪與不得易 科罰金之罪，須經受刑人請求檢察官聲請，始得依刑法第51 條第5款之規定定其應執行之刑。
三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰有二裁判以 上，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合 併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾三十年，刑法 第50條第1項前段、第51條第5款、第53條分別定有明文。又 法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限 ，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其範圍選 擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考 量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限， 法院為裁判時，二者均不得有所逾越（最高法院80年台非字 第473號判例意旨可資參照）。是以數罪併罰，定其應執行 之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性 界限及內部性界限之拘束。再按裁判確定前犯數罪而併合處 罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51條第5款至第7款
定應執行之刑時，最後事實審法院即應據該院檢察官之聲請 ，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部分犯罪之 刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回（ 最高法院47年台抗字第2號判例要旨參照）；惟已執行部分 當不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定 應執行之刑之裁定無涉（最高法院81年度台抗字第28號、93 年度台抗字第119號裁定要旨參照）。
四、經查，本件受刑人周建呈所犯如附表所示之罪，所處如附表 所示之刑，均經分別確定在案；且其中附表編號1至2之罪， 曾經臺灣臺中地方法院106年度聲字第680號裁定定其應執行 刑為有期徒刑1年4月、附表編號3至7之罪，曾經臺灣臺中地 方法院105年度訴字第1500號、106年度訴字第142、522號判 決定其應執行刑為有期徒刑12年，此有各該案件裁判書及臺 灣高等法院被告前案紀錄表等各1份附卷可按。而受刑人所 犯如附表編號1所示之罪，為得易科罰金、得易服社會勞動 之罪，所犯如附表編號2至7所示之罪，則為不得易科罰金、 不得易服社會勞動之罪，雖合於刑法第50條第1項但書第1款 所定「得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪」之情形，然受 刑人既已於107年9月4日具狀請求檢察官聲請定應執行刑， 此有臺灣臺中地方檢察署刑法第50條第1項但書案件是否請 求定應執行刑調查表在卷可憑，是依刑法第50條第2項之規 定，聲請人就受刑人所犯如附表所示各罪所處之刑聲請定應 執行之刑，於法即無不合。從而，本院審核後認檢察官之聲 請為正當，應予准許，爰就附表所示各罪依上開內、外部性 界限之拘束定其應執行刑如主文所示。至受刑人所犯如附表 編號1至2所示之罪所定之應執行刑，雖業已執行完畢，此有 臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查，惟揆諸上揭說 明，此乃檢察官於指揮執行時應予扣除已執行刑期之問題， 與得否再裁定定其應執行之刑無涉，附此敘明。五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第2項、第51條 第5款、第53條，裁定如主文。
中 華 民 國 107 年 9 月 28 日
刑事第十庭 審判長法 官 陳 宏 卿
法 官 林 美 玲
法 官 簡 璽 容
上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，得於裁定送達後五日內向本院提出抗告狀(須附繕本)。
書記官 王 麗 珍
中 華 民 國 107 年 9 月 28 日
附表：受刑人周建呈定應執行刑案件一覽表
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│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
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│罪 名│持有第一級毒品罪 │施用第一級毒品罪 │販賣第一級毒品罪 │
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│宣 告 刑│有期徒刑5月 │有期徒刑1年 │有期徒刑8年（共3罪） │
│ │ │ │ │
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│犯 罪 日 期│105年4月19日 │105年7月20日 │105年4月25日 │
│ │ │ │105年4月27日 │
│ │ │ │105年7月20日 │
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│偵查（自訴）機關│彰化地檢105年度偵字 │臺中地檢105年度毒偵字 │臺中地檢105年度偵字第 │
│年度案號 │第5942號 │第3120號 │18716號等 │
├─┬──────┼──────────┼───────────┼───────────┤
│最│法 院│彰化地院 │臺中地院 │中高分院 │
│後├──────┼──────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│105年度簡字第1383號 │105年度審訴字第1602號 │106年度上訴字第1150、 │
│實│ │ │ │1151、1152 號 │
│審├──────┼──────────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決 日 期│105年8月25日 │105年12月7日 │107年1月9日 │
├─┼──────┼──────────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院│彰化地院 │臺中地院 │最高法院 │
│定├──────┼──────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│105年度簡字第1383號 │105年度審訴字第1602號 │107年度台上字第2810號 │
│決├──────┼──────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決確定日期│105年9月27日 │106年1月3日 │107年7月25日 │
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│是否為得易科罰金│得易科罰金 │不得易科罰金 │不得易科罰金 │
│、易服社會勞動之│得易服社會勞動 │不得易服社會勞動 │不得易服社會勞動 │
│案件 │ │ │ │
├────────┼──────────┼───────────┼───────────┤
│備 註│彰化地檢105年度執字 │臺中地檢106年度執字第 │臺中地檢107年度執字第 │
│ │第5796號（編號1至2曾│1982號（編號1至2曾定 │12879號（編號3至7曾定 │
│ │定應執行有期徒刑1年4│應執行有期徒刑1年4月，│應執行有期徒刑12年） │
│ │月，中檢106執更1076 │中檢106執更1076）（已 │ │
│ │）（已執畢） │執畢） │ │
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┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │
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│罪 名│販賣第一級毒品罪 │販賣第一級毒品罪 │販賣第一級毒品罪 │
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│宣 告 刑│有期徒7年10月（共4罪）│有期徒刑7年9月 │有期徒刑8年4月 │
│ │ │ │ │
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│犯 罪 日 期│105年4月25日（2次） │105年4月25日 │105年7月20日 │
│ │105年6月5日 │ │ │
│ │105年7月20日 │ │ │
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│偵查（自訴）機關│臺中地檢105年度偵字第 │臺中地檢105年度偵字第 │臺中地檢105年度偵字第 │
│年度案號 │18716號等 │18716號等 │18716號等 │
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│最│法 院│中高分院 │中高分院 │中高分院 │
│後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│106年度上訴字第1150、 │106年度上訴字第1150、 │106年度上訴字第1150、 │
│實│ │1151、1152 號 │1151、1152 號 │1151、1152 號 │
│審├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決 日 期│107年1月9日 │107年1月9日 │107年1月9日 │
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│確│法 院│最高法院 │最高法院 │最高法院 │
│定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│107年度台上字第2810號 │107年度台上字第2810 號│107年度台上字第2810號 │
│決├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決確定日期│107年7月25日 │107年7月25日 │107年7月25日 │
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│是否為得易科罰金│不得易科罰金 │不得易科罰金 │不得易科罰金 │
│、易服社會勞動之│不得易服社會勞動 │不得易服社會勞動 │不得易服社會勞動 │
│案件 │ │ │ │
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│備 註│臺中地檢107年度執字第 │臺中地檢107年度執字第 │臺中地檢107年度執字第 │
│ │12879號（編號3至7曾定 │12879號（編號3至7曾定 │12879號（編號3至7曾定 │
│ │應執行有期徒刑12年） │應執行有期徒刑12年） │應執行有期徒刑12年） │
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┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 7 │ │ │
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│罪 名│轉讓第一級毒品罪 │ │ │
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│宣 告 刑│有期徒刑8月（共2罪） │ │ │
│ │ │ │ │
├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│犯 罪 日 期│105年4月25日 │ │ │
│ │105年4月27日 │ │ │
├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自訴）機關│臺中地檢105年度偵字第 │ │ │
│年度案號 │18716號等 │ │ │
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│最│法 院│中高分院 │ │ │
│後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│106年度上訴字第1150、 │ │ │
│實│ │1151、1152 號 │ │ │
│審├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決 日 期│107年1月9日 │ │ │
├─┼──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院│最高法院 │ │ │
│定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│107年度台上字第2810號 │ │ │
│決├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決確定日期│107年7月25日 │ │ │
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│是否為得易科罰金│不得易科罰金 │ │ │
│、易服社會勞動之│不得易服社會勞動 │ │ │
│案件 │ │ │ │
├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│備 註│臺中地檢107年度執字第 │ │ │
│ │12879號（編號3至7曾定 │ │ │
│ │應執行有期徒刑12年） │ │ │
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